Скупой платит дважды, тупой трижды, лох всегда!

Правила игры – одни для всех. И, если ИДПС играет не по правилам, то почему вы их должны соблюдать? В административном процессе никто на сегодняшний день не будет устанавливать истину. Есть цель: наказать водителя, ибо о качестве работы инспекторов судят по количеству протоколов. Средства не выбираются. Если вам кажется, что наказание справедливо на 100%, то спешу вас успокоить: закон и справедливость – не синонимы. ГАИ это уже усвоило, а вы – нет.

ГАИ упрямо утверждает, что плана по протоколам нет. Посмотрите приложение к «Положению о ГИБДД». От количества протоколов зависит штат отделов Административной практики, а какой начальник добровольно согласится на сокращение штатов?

За уход от административной ответственности, если при этом не совершается другое правонарушение, наказания нет.

За многие нарушения ПДД предусмотрены предупреждения, а при малозначительности можно ограничиться замечанием – ст.2.9 КоАП. «Малозначительным административным правонарушением является действие или бездействие, хотя формально и содержащее признаки состава административного правонарушения, но с учетом характера совершенного правонарушения и роли правонарушителя, размера вреда и тяжести наступивших последствий не представляющее существенного нарушения охраняемых общественных правоотношений.

Такие обстоятельства, как, например, личность и имущественное положение привлекаемого к ответственности лица, добровольное устранение последствий правонарушения, возмещение причиненного ущерба, не являются обстоятельствами, характеризующими малозначительность правонарушения. Они в силу частей 2 и 3 статьи 4.1 КоАП учитываются при назначении административного наказания», – ППВС от 24 марта 2005 г. № 5.

Определение малозначительности правонарушения полностью ложиться на инспектора. Исходите из того, что вреда нет, последствий нет. Что касается характера и роли, то ссылайтесь на Пленум от 24.10.06 г., который указал, что малозначительными не могут быть признаны вопросы, связанные с пьянством за рулем:

Управление транспортным средством водителем, находящимся в состоянии опьянения;

Передача управления транспортным средством лицу, находящемуся в состоянии опьянения;

Невыполнение водителем законного требования сотрудника милиции о прохождении медицинского освидетельствования на состояние опьянения.

Различайте замечание (ст.2.9 КоАП) и предупреждение (ст.3.2 КоАП). Замечание нигде не фиксируется и не влечет никаких последствий. Предупреждение оформляется протоколом и будет отягчающим обстоятельством при повторном правонарушении.

Т.о. инспектор может в полном соответствии с законом сказать:«Больше так не делайте», – и отпустить на все 4 строны.

Можно ли отблагодарить за это инспектора? Можно, но нужно помнить, что в России уже раздают реальные сроки за попытку дачи взятки инспектору. Конечно, если инспектор вымогал взятку, то вы отделаетесь легким испугом.

А вот если наоборот, то запомните: есть 575 статья в Гражданском кодексе, которая гласит, что сумма не более 5 минимальных размеров оплаты труда, т.е. 500 руб., – просто подарок. Молча вручаете инспектору денежку. Ничего не требуйте взамен, иначе ваши действия будут признаны притворной сделкой или еще хуже – попыткой дачи взятки.

Кстати, не бойтесь забыть деньги в документах, т.к. в ст.18.7 «Наставления по работе ДПС» записано: «Если в документы вложены деньги и ценные бумаги, необходимо предложить владельцу самому взять их».

Для информации: скрытые камеры и микрофоны, как правило, ставятся внутри автомобиля ГАИ. Садиться в автомобиль ГАИ, как уже говорилось, ваше право, но не обязанность.

Устанавливайте обстоятельства, которые исключают производство по делам об административных правонарушениях (ст.24.5 КоАП):

«1) отсутствие события административного правонарушения;

2) отсутствие состава административного правонарушения, в том числе недостижение физическим лицом на момент совершения противоправных действий (бездействия) возраста, предусмотренного настоящим Кодексом для привлечения к административной ответственности, или невменяемость физического лица, совершившего противоправные действия (бездействие);

3) действия лица в состоянии крайней необходимости;

4) издание акта амнистии, если такой акт устраняет применение административного наказания;

5) отмена закона, установившего административную ответственность;

6) истечение сроков давности привлечения к административной ответственности;

7) наличие по одному и тому же факту совершения противоправных действий (бездействия) лицом, в отношении которого ведется производство по делу об административном правонарушении, постановления о назначении административного наказания, либо постановления о прекращении производства по делу об административном правонарушении, либо постановления о возбуждении уголовного дела».

Подробно по каждому пункту:

1. Отсутствие события – правонарушения просто не было. Если правонарушение имело место, но у инспектора нет доказательств его совершения, то правонарушения все равно не было, конечно, если вы добровольно его не признали.

Второй момент – отсутствие в КоАП таких понятий, как «неоконченное правонарушение», «подготовка к правонарушению» и т.д. Правонарушение либо есть, либо нет. Например, вы начали поворачивать, увидели «Кирпич» и прекратили маневр. Наказания нет и быть не может.

2. Отсутствие состава – правонарушение было, но нет совокупности 4-х составляющих:

1) объект – т.е. регулируемые и охраняемые административным правом общественные отношения. Для водителей в большинстве случаев это – безопасность дорожного движения;

2) объективная сторона – внешние признаки, характеризующие противоправные действие или бездействие, результат посягательства, причинную связь между деянием и наступившими последствиями, место, время, обстановку, способ, орудия и средства совершенного административного правонарушения. Для водителей в большинстве случаев это – нарушение конкретного пункта ПДД;

3) субъект – физическое или юридическое лицо. В нашем случае ¬– водитель;

4) субъективная сторона – наличие в действиях водителя вины в форме умысла или неосторожности.

Пример: выезд из двора на встречу одностороннему движению. Если во двор заезжал один водитель, а выезжал другой, и отсутствует знак, который информирует о выезде на дорогу с односторонним движением, то в действиях водителя нет вины.

3. «Не является административным правонарушением причинение лицом вреда охраняемым законом интересам в состоянии крайней необходимости, то есть для устранения опасности, непосредственно угрожающей личности и правам данного лица или других лиц, а также охраняемым законом интересам общества или государства, если эта опасность не могла быть устранена иными средствами и если причиненный вред является менее значительным, чем предотвращенный вред», – ст. 2.7 КоАП.

Пример: водителя не накажут за пересечение сплошной разметки и выезд на полосу встречного движения, это позволило избежать ДТП. Но, если по этой причине произойдет другая авария, то водитель будет виноват в ней на 100% – нарушен п.8.1 ПДД: «Маневр должен быть безопасен и не создавать помех другим участникам движения». И возникшая опасность здесь была ни при чем, поскольку п.10.1 ПДД предписывает: «При возникновении опасности для движения, которую водитель в состоянии обнаружить, он должен принять возможные меры к снижению скорости вплоть до остановки транспортного средства».

Как следствие, судьи и инспектора ссылаются на п.10.1 ПДД, когда речь заходит о «крайней необходимости». Мол надо тормозить, а не маневрировать. Но, в ст.10.1 сказано о снижении скорости, а не про торможение, и никакого запрета на маневрирование. Напоминаю вам и п.1.5 ПДД, «Участники дорожного движения должны действовать таким образом, чтобы не создавать опасности для движения и не причинять вреда». Маневр, который позволил избежать нанесение вреда, вполне соответствует этому пункту. Если вы маневрировали в ситуации «крайней необходимости», всегда подтверждайте правомерность своих действий ссылкой на п.1.5 Правил.

4,5. Если принят новый акт амнистии либо отменен закон, по которому вас должны наказать, то никаких последствий ваше правонарушение не повлечет.

6. Постановление по делу об административном правонарушении не может быть вынесено по истечении двух месяцев со дня совершения административного правонарушения (исключением случаев причинения вреда здоровью – 1 год). По общим нормам теории права срок привлечения к ответственности исчисляется со следующего дня, после совершения правонарушения. Если правонарушение совершено 03.09.07 г., то последним днем привлечения к административной ответственности будет 03.11.07 г., а 04.11.07 г. привлечь уже нельзя (ВС, ответ на вопрос 22 за 4-ый кв. 2005 года).

Судья обязан рассмотреть дело в пятнадцатидневный срок, хотя может продлить его рассмотрение на месяц. Пропуск 15 дневного срока и отсутствие определения о продлении рассмотрения не влечет никаких последствий (Ответы на вопросы ВС, 4-ый кв.2006 г.). Согласно ППВС № 52 от 27.12.07 г. рассматривать дело по истечении 1 месяца и 15 дней с момента получения дела судья права не имеет. Пропуск этого срока – повод для жалобы в ККС.

Двухмесячный срок течения давности может быть остановлен только в одном случае: удовлетворено ваше ходатайство о рассмотрении дела по месту жительства (ППВС № 52 от 27.12.07 г. п.10). Ни назначение экспертизы, ни болезнь, ни отсутствие истребованных документов, ни что-то еще не могут остановить срок течения давности.

Если речь идет о пьянке, отказе от мед.освидетельствования, выезде на встречное движение и другим нарушениям, за которые предусмотрено только лишение права управления, то срок давности при пересылке дела по месту жительства прерывается до поступления дела судье (ВС, 4-ый кв.2006 г., вопрос 22).

В ППВС №52 от 27.12.07 г. п.14 абзац 3 сказано, что перенос даты рассмотрения дела за пределы установленного срока недопустим. Не сработает ни болезнь, ни командировка – дело будет рассмотрено без вас. Исключения – дела, по которым наказание может быть в виде административного ареста (ст.25.1 КоАП), когда ваше присутствие обязательно. Не сработает и ходатайство о переносе дела по месту жительства или учета транспортного средства и ходатайство об отложении дела для поиска защитника, если это не позволит соблюсти срок давности. Ходатайства, если вы решили затянуть срок рассмотрения дела, конечно же, подавать нужно. Но и нужно отдавать себе отчет, что чем ближе к сроку истечения давности, тем меньше вероятность их удовлетворения.

Если до истечения срока давности еще далеко, то ходатайство о помощи защитника поможет перенести рассмотрение дела: приходите перед заседанием, якобы ознакомиться с делом, изображаете потрясение, пускаете слюни и просите помощь защитника. Существует небольшая вероятность, что вам предложат выбор: либо меньшее наказание сегодня, либо более жесткое с защитником завтра. Если речь о ст.12.10 п.1 КоАП (пересечение ж/д путей, где мягкое наказание – штраф, жесткое – лишение), то можно согласиться, если о ст.12.8 или ст.12.15 п.4 КоАП – не соглашайтесь. Вынесение максимального срока лишения требует наличия отягчающих обстоятельств (ст.4.3 КоАП). Их отсутствие и максимальный срок – повод для жалобы, с последующим сокращением срока лишения вышестоящим судом.

Также сработает отсутствие мотивировки со стороны ГАИ о передаче дела судье. Обратите внимание, мотивировка с указанием ст.23.1 КоАП, как основание передачи дела в суд проходит, если наказание за правонарушение предусматривает только лишение прав. В этой статье как раз и говорится, что «лишенческие» дела рассматривает только судья. В остальных случаях инспектор обязан указать, почему он решил передать дело в суд, не ссылаясь на ст.23.1 КоАП. Этот момент судья должен отследить на этапе подготовки дела, а не дожидаться ваших замечаний (ППВС №52 от 27.12.07 г. п.10). Письменно ходатайствуете о возврате дела в ГАИ по этой причине, и выигрываете время.

Сегодня суды загружены под завязку. В связи с этим решение по делу объявляется немедленно, а само постановление печатают позже и просят прийти за ним через пару дней, либо высылают по почте. Если вы сами собрались идти за постановлением, то делайте это на следующий день по истечении двух месяцев. Из-за загруженности в деле постановление может отсутствовать – его просто не успеют оформить. Если начинаются какие-либо нестыковки, например: «Подождите в коридоре 5 минут», «Не можем найти дело, зайдите завтра», – и т.д. хватайте свидетелей и требуйте немедленного ознакомления с делом. Если постановления в нем нет, фиксируйте этот факт и подавайте ходатайство о прекращении дела в связи с пропуском срока давности.

7. Например, ДТП. Определен виновник, наказание последовало. А может быть и нет, если, причина ДТП – неправильно выбранная скорость – ст.10.1 ПДД. КоАП в этом случае наказания не предусматривает. Главное, что в отношении водителя имеется «постановление о назначении административного наказания, либо постановление о прекращении производства по делу об административном правонарушении».

Допустим, позже выясняется, что в результате ДТП нанесен вред здоровью легкой или средней тяжести. За это предусмотрена административная ответственность по ст.12.24 КоАП, и водитель может лишиться прав на срок до 2 лет. Но поезд уже ушел – за одно и тоже два раза не наказывают. (Свердловский областной суд, 03.02.06 г., дело № 22-А-37/2006).

То, что вам отослали повестку, еще не значит, что вас уведомили. В Постановлении зам.Пред.Верховного Суда N 11-АД05-4 (Бюллетень Верховного Суда №3 за 2006 г.) сказано, что справка секретаря судебного заседания о направлении лицу, в отношении которого ведется производство по делу об административном правонарушении, судебной повестки о месте и времени рассмотрения дела в суде не свидетельствует о надлежащем извещении лица. Т.е. необходим документ, подтверждающий, что вы уведомлены должным образом.

Повестку отсылают заказным письмом, почтовым отправлением разряда "Судебное", либо сообщают о времени и месте рассмотрения телеграммой с уведомлением. В любом случае вы должны получить эту информацию не позднее, чем за 5 дней до рассмотрения («Инструкция по делопроизводству в районном суде» п.5.9). В противном случае можете ходатайствовать о переносе рассмотрения.

К сожалению, судьи при отправке повесток исходят из принципа добросовестности работников «Почты России». Например, если почтальоны возвратили письмо за истечением срока хранения, то судья воспримет сей факт, что вы просто отказались получать повестку. Различные закорючки вместо вашей подписи на извещении, отсутствие почтового ящика в подъезде и т.д. – являются аргументами, что вас должным образом уведомили.

Приказом ФГУП "Почта России" от 31.08.2005 № 343 утверждены и введены в действие "Особые условия приема, вручения, хранения и возврата почтовых отправлений разряда "Судебное".

Согласно пунктам 3.3, 3.4, 3.5, 3.6 почтовое отправление доставляется и вручается адресату или совершеннолетним членам его семьи. Если дома никого нет, то в почтовом ящике оставляется извещение с приглашением адресата придти на почту. При неявке адресатов за почтовыми отправлениями разряда «Судебное» в течение 3 рабочих дней после доставки первичных извещений им доставляются и вручаются под расписку вторичные извещения. В случае, если адресат отказался получить почтовое отправление разряда «Судебное», почтальон должен зафиксировать отказ сделав отметку на уведомлении о вручении. Не врученные адресатам почтовые отправления разряда «Судебное» возвращаются по обратному адресу по истечении 7 дней со дня их поступления на почту.

Если седьмой день приходится на выходной, то он переносится на первый рабочий день после него. Если извещение брошено в почтовый ящик, либо доставлялось повторное извещение, то на уведомлении о вручении делаются специальные отметки. Позже в деле можете глянуть эти отметки. Нет отметок – нет надлежащего уведомления.

Как конкретно поступать с получением повестки, решать вам. Никто не обязывает вас немедленно бежать на почту. Закон «О почтовой связи»: «…направлен на обеспечение конституционных прав каждого свободно получать…информацию…» Можете позвонить на почту, узнать, когда истекает срок хранения и получить письмо поздно вечером в последний день, в надежде, что суд состоится без вас.

Обычные заказные письма должны храниться на почте 1 месяц, а не 7 дней («Правила оказания услуг почтовой связи» п.35). Если на брошенном вам в почтовый ящик извещении нет отметки, что на почте вас дожидается «Судебное» почтовое отправление, или, что оно будет храниться на почте 7 дней, то вы не знали и не могли знать, что письмо через 7 дней уйдет назад. А потому явились за ним через 15 (20, 30) дней. Здесь вы выступаете в роли «пользователя услуг почтовой связи» – ст.2 закона «О почтовой связи», поскольку в услуги входит вручение (эта же ст.2). «Правила оказания услуг почтовой связи» в главе 4 прямо говорят, что адресат – пользователь услуг. Это значит, что ваши права защищены, в частности, законом «О защите прав потребителей» (ст.19 закона «О почтовой связи»). Т.е. почтальоны обязаны вас уведомить о 7 днях.

Оптимально, как мне кажется, искать знакомых на почте, и попросить придержать письмо пару дней. Коробка конфет вполне соответствует ст.575 ГК.

Частенько заказные письма бросают в ящик. Просто так. Более того, на них стоят какие-то произвольные даты. Допустим, письмо прибыло на почту неделю назад, а вам в ящик его бросили сегодня. Вы открываете его, а там повестка в суд на вчера. Что делать? Во-первых, письмо не вскрываете, а идете на почту и просите проштамповать конверт сегодняшним числом. Во-вторых, вскрываете конверт вместе с работниками почты. И у вас есть документ и незаинтересованные свидетели, которые подтвердят время получения повестки.

Если вас пытаются уведомить о дате и месте рассмотрения дела по телефону, отвечайте, что вы – это не вы, и что книги регистрации телефонограмм здесь никогда не было.

Ни в коем случае не следует указывать в протоколе липовый адрес или менять место жительства. Ответ из паспортного стола или ЖЭКа, что вы там фактически не живете по адресу, который указали в протоколе, считается надлежащим уведомлением. Обратите внимание, что почты такие ответы отсылать не имеют право – не их сфера деятельности.

«При рассмотрении дела об административном правонарушении собранные по делу доказательства должны оцениваться … с позиции соблюдения требований закона при их получении (часть 3 статьи 26.2 КоАП)», – ППВС №5 от 24.03.05 г. Примеров процессуальных нарушений приведено достаточно. При обжаловании следует ссылаться именно на указанную статью КоАП.

В упомянутом ППВС приведен еще один пример: «Нарушением, влекущим невозможность использования доказательств, может быть признано, в частности, получение объяснений потерпевшего, свидетеля, лица, в отношении которого ведется производство по делу об административном правонарушении, которым не были предварительно разъяснены их права и обязанности, предусмотренные частью 1 статьи 25.1, частью 2 статьи 25.2, частью 3 статьи 25.6 КоАП, статьей 51 Конституции РФ, а свидетели, специалисты, эксперты не были предупреждены об административной ответственности соответственно за дачу заведомо ложных показаний, пояснений, заключений по статье 17.9 КоАП, а также существенное нарушение порядка назначения и проведения экспертизы».

Никто из простых смертных в России не застрахован от фабрикации против себя дела об административном правонарушении. В последние годы фабрикации данных дел стали приобретать массовый характер. Злостное умаление прав граждан, инспекторами ДПС и судьями, увеличение различных злоупотреблений, сложившаяся незаконная правоприменительная практика свидетельствуют о необходимости отхода от традиционных и поиска новых действенных способов защиты прав автовладельцев. Несмотря на примитивность действующего законодательства граждане наделены большими возможностями защиты своих прав и преследованию фальсификаторов, чем последние по осуществлению административного преследования граждан. Однако законы нужно не только знать, но и уметь их своевременно применять. Врачи говорят: «Чем раньше начнешь лечиться, тем больше шансов остаться в живых». Схожий принцип действует и в праве. Данная публикация призвана находиться в автомобиле каждого уважающего свои права автовладельца.

Итак, всегда встречайте инспектора ДПС с включенным средством аудио и (или) видеозаписи. Запись следует производить скрытно. В протоколе об административном правонарушении сразу следует писать дежурные фразы: «ПДД РФ не нарушал, доказательства вины не представлены, а сфабрикованы, прошу составлять протокол только в присутствии моего защитника» , и больше ничего. Для убедительности своих доводов стоит позвонить в службу 911 и вызвать на место происшествия руководство территориального ОСБ, а также сфотографировать место происшествия. Впоследствии все это пригодится для расследования. Более смелые, могут в бланке объяснения написать заявление о совершенном инспектором ДПС преступлении и привлечении последнего к уголовной ответственности. Еще более смелые могут писать данное заявление часами, ибо сроки написания заявлений для автовладельцев законом не ограничены. Такое ограничение допустимо лишь федеральным законом (ч. 3 ст. 55 Конституции РФ).

Такая фальсификация административных материалов сопряжена с превышением должностных полномочий и в действиях фальсификатора содержатся два состава преступления, предусмотренные ст. 286 и ст. 292 УК РФ. Дабы не дать возможность инспектору ДПС уничтожить заявление, нужно написать в протоколе, что оно прилагается к протоколу.

Если эти превентивные меры не помогли и протокол составлен, необходимо немедленно перехватывать инициативу в свои руки. Пока сфабрикованные материалы не попали к мировому судье, в течение двух суток со дня фабрикации дела нужно написать и подать заявление о преступлении на имя начальника отдела ГИБДД в котором «трудится» фальсификатор. Это одно из главных условий пресечения вынесения обвинительного постановления мировым судьей. В заявлении требовать проведение проверки изложенных доводов и направления заявления вместе с материалами дела об административном правонарушении в следственный отдел следственного комитета РФ.

Ни в коем случае, нельзя пускать дело на самотек и наивно тешить себя иллюзией о том, что фабрикация будет доказана в суде. Вошедшая в водительский сленг поговорка: «Как инспектор дело сошьет, так судья и осудит», имеет право на истину. По делам связанным с лишением права управления транспортным средством, протокол об административном правонарушении направляется судье, в течение трех суток с момента составления (ч. 1 ст. 28.8 КоАП РФ). Столько же времени отведено на проверку заявления о преступлении (ч. 1 ст. 144 УПК РФ). Заявление через аппарат начальника ГИБДД должно поступить в производство командиру строевого подразделения ДПС.

По некоторым категориям дел комбат процессуально не связан с инспекторами, тем не менее, в силу должностных обязанностей он обязан осуществлять контроль за деятельностью инспекторского состава. Во время проверки доводов заявления о преступлении, комбат не вправе передавать дело об административном правонарушении в суд. Поскольку в заявлении о совершенном преступлении идет речь о фабрикации административных материалов, то проверить доводы заявления отдельно от сфабрикованного дела невозможно. В связи с чем, комбат вынужден на время проведения проверки отложить передачу дела мировому судье.

Согласно п. 23 Типового положения о едином порядке организации приема, регистрации и проверки сообщений о преступлениях (утв. Совместным приказом Генеральной Прокуратуры, МВД, МЧС, Минюста, ФСБ, Минэкономразвития, ФСКН России № 39/1070/1021/253/ 780/353/399 от 29.12.05г.), дежурный по подразделению ДПС (отделу ГИБДД) обязан зарегистрировать заявление в КУСП и выдать заявителю талон-уведомление. Это правило регистрации входящих заявлений в подразделения ГИБДД содержится и в пункте 248 Административного регламента (Утв. Приказом МВД РФ № 185 от 02. 03. 2009г.). Соблюдение этих правил означает, что заявление о преступлении попало в государственную статистику, и отделаться формальной отпиской не получится. По истечении 3-х суток, комбат обязан вынести постановление о направлении заявления о преступлении в территориальный следственный отдел следственного комитета РФ в порядке п. 3 ч. 1 ст. 145 и на основании п.п., а, п. 1 ч. 2 ст. 151 УПК РФ.

Если комбат не передал заявление с материалами сфабрикованного дела в следственный отдел, необходимо немедленно обжаловать его незаконное бездействие вышестоящему начальнику, либо прокурору в порядке ст. 124 УПК РФ. Сроки рассмотрения жалоб в порядке ст. 124 УПК РФ составляют трое суток. В исключительных случаях данные сроки могут быть продлены до 10 суток, о чем немедленно уведомляется заявитель. Если начальник комбата, либо прокурор не рассмотрели жалобу в течение суток, следует обжаловать их действия в порядке, предусмотренном ст. 124 УПК РФ вплоть до Генерального прокурора РФ. При неполучении основанного на законе постановления жаловаться на Генпрокурора и ко Президенту РФ. В таком же порядке стоит обжаловать незаконные действия и решения данных лиц.

Если комбат не рассмотрел заявление о преступлении и направил сфабрикованное дело в суд, то такое незаконное действие комбата также следует немедленно обжаловать его вышестоящему начальнику, либо прокурору в порядке ст. 124 УПК РФ. А пока до принятия дела судом к производству зарегистрировать в канцелярии судебного участка ходатайство о возвращении протокола вместе с делом в ОГИБДД. Верховный суд России разъяснил всем нижестоящим судьям, что протокол, не отвечающий ч. 2 ст. 28.2 КоАП РФ подлежит возврату для устранения недостатков. Очевидно, в сфабрикованном протоколе сфабрикованы и сведения. Поэтому сфабрикованный протокол не соответствует ч. 2 ст. 28.2 КоАП РФ. В ходатайство о возвращении протокола можно переделать поданное заявление о преступлении. Стоит приобщить к ходатайству копию талона-уведомления, сообщив помимо несоответствия протокола ч. 2 ст. 28.2 КоАП РФ о том, что в данное время проводится проверка по факту фабрикации административных материалов в порядке, предусмотренном ст. 141 - 144 УПК РФ.

Если мировой судья принял сфабрикованное дело к производству, необходимо немедленно подать жалобу на незаконные действия комбата в порядке ст. 125 УПК РФ в районный суд. В ответе на вопрос 16 Обзора законодательства и судебной практики за 4 квартал 2008 года Верховный суд РФ установил, что аналогия процессуальных норм допустима. Значит, ведение уголовного судопроизводства тоже является основанием для приостановления рассмотрения дела об административном правонарушении. Используя данное обстоятельство, следует заявить мировому судье ходатайство о приостановлении рассмотрения дела до вступления в законную силу постановления районного судьи. Затем, после приостановления рассмотрения сфабрикованного дела, следует немедленно написать заявление о прекращении рассмотрения жалобы на незаконные действия комбата. Рассмотрение жалобы в суде лишает возможности обжаловать незаконные действия в более упрошенном и эффективном порядке по административно-прокурорской линии. К тому же, если жалоба останется без удовлетворения, постановление судьи станет надежным прикрытием комбата вместе с подчиненными ему фальсификаторами. Кроме того, для приостановления вновь возобновленного рассмотрения сфабрикованного дела, можно повторно обращаться в районный суд и так до истечения срока давности привлечения к административной ответственности.

Юрий Шулипа
Московское отделение ФАР

Добавить комментарий

Как можно избежать административной ответственности, если всё-таки на вас составили протокол, даже если ваша вина в совершении правонарушения очевидна?

Начнем с того, что необходимо знать - постановление по делу об административном правонарушении не может быть вынесено по истечении двух месяцев со дня его совершения. Превышение этого срока является основанием для прекращения судебного производства (подпункт 6 пункта 1 ст. 24.5 КоАП РФ) независимо от наличия или отсутствия в действиях лица состава правонарушения. Ведь даже если решение и будет вынесено судьями за пределами двухмесячного срока (что частенько происходит), появятся железные основания для оспаривания его в вышестоящей судебной инстанции. Исключение составляет введенное с июля 2008 года продление срока давности для правонарушений, повлекших причинение легкого или средней тяжести вреда здоровью потерпевшего, до одного года.
Теперь о том, как затянуть двухмесячный срок, дабы лишить правоохранителей возможности привлечь Вас к административке. В КоАП есть статья 29.5, согласно которой, по ходатайству лица, в отношении которого ведется производство по делу об административном правонарушении, дело может быть рассмотрено по месту жительства данного лица (естественно, если Вас приняли в районе, где вы проживаете - это ходатайство не поможет.) Отказать Вам в этом ходатайстве не вправе т.к. в статье 47 Конституции РФ закреплено: никто не может быть лишен права на рассмотрение его дела в том суде и тем судьей, к подсудности которых оно отнесено законом.
Итак, Вы подаёте ходатайство о рассмотрении дела по месту жительства, как правило, оно рассматривается мировым судьёй, после чего материалы дела передают в мировой суд по месту Вашего жительства. Мировой судья, получив в производство данное дело назначает дату его рассмотрения и направляет Вам повестку. Все вышеописанные действия позволяют вам на несколько недель, со дня совершения правонарушения, затянуть двухмесячный срок. Дальше дело техники, сделать так, что бы Вам или вашим родственникам, проживающим с Вами, не вручили повестку под роспись. В случае ненадлежащего уведомления обвиняемого, суд переносит рассмотрения дела на более поздний срок и повторно направляет повестку. Как правило, к тому времени двухмесячный срок истекает! Ну, и конечно, надо чётко понимать, когда Вы совершили административное правонарушение, а когда Ваши действия подпадают под нормы Уголовного кодекса.

Текст вышеуказанных статей:

Статья 4.5. КоАП
Давность привлечения к административной ответственности

1. Постановление по делу об административном правонарушении не может быть вынесено по истечении двух месяцев со дня совершения административного правонарушения.

Статья 29.5. КоАП Место рассмотрения дела об административном правонарушении

1. Дело об административном правонарушении рассматривается по месту его совершения. По ходатайству лица, в отношении которого ведется производство по делу об административном правонарушении, дело может быть рассмотрено по месту жительства данного лица.
2. Дело об административном правонарушении, по которому было проведено административное расследование, рассматривается по месту нахождения органа, проводившего административное расследование.
3. Дела об административных правонарушениях несовершеннолетних, а также об административных правонарушениях, предусмотренных статьями 5.35, 6.10, 20.22 настоящего Кодекса, рассматриваются по месту жительства лица, в отношении которого ведется производство по делу об административном правонарушении.
(в ред. Федерального закона от 29.04.2006 N 57-ФЗ)
4. Дело об административном правонарушении, влекущем лишение права управления транспортным средством, может быть рассмотрено по месту учета транспортного средства.

Статья 47 Конституции РФ

1. Никто не может быть лишен права на рассмотрение его дела в том суде и тем судьей, к подсудности которых оно отнесено законом.

14 августа 2012 года в эфире радио "Эхо Москвы Вологда" транслировалась радиоперадача "Право руля", посвященная юридической защите прав автовладельцев. Тема радиопередачи - "Как вести себя в суде по делам об административных правонарушениях". В программе принимали участие: юрист Суслов Иван Сергеевич, адвокат Чумаков Александр Александрович и Начальник административной практики Управления ГИБДД УВД Вологодской области Зайцев Сергей Леониодович. Краткие выдержки и советы из данной передачи Вы можете прочитать в данной статье.

Первое, что необходимо сделать, прежде чем идти в суд - основательно подготовиться к процессу. Особенность дел об административных правонарушениях заключается в том, что протокол судебного заседания по таким делам не ведется. Соответственно все объяснения и ходатайства по делу желательно подготовить в письменной форме. В противном случае, при дальнейшем обжаловании будет сложно доказать, что Вы приводили те или иные доводы. Кроме того, письменная форма объяснений лучше воспринимается судьей, что увеличивает Ваши шансы на положительный исход дела.

От того, насколько хорошо Вы подготовитесь к делу уже в суде первой инстанции, зависит очень многое. Не стоит рассчитывать на заверения недобросовестных юристов, обещающих выиграть любое проигранное дело при обжаловании. Согласно официальнйо статистике, приведенной на сайте Департамента по обеспечению деятельности мировых судей Вологодской области, мировыми судьями Вологодской области за первые шесть месяцев 2012 года рассмотрено 54962 административных дел, из них отменено или изменено 384 судебных акта, что составляет всего 0,6%. По большинству судебных участков, расположенных на территории г. Вологды количество отмен судебных актов за первые полгода 2012 не превышает 7 на участок (менее 1%). Эта статистика не говорит о том, что обжаловать судебное решение бессмысленно, поскольку не все судебные акты из приведенных 54 тысяч были обжалованы, но если Вы решили писать жалобу на Постановление по делу об административном правонарушении, необходимо ответственно подойти к выбору компетентного адвоката или юриста и трезво оценить Ваши шансы на успех.

Итак, Вы подготовились к делу, собрали необходимые доказательства, написали объяснения и ходатайства. В суд необходимо явиться заблаговременно за несколько минут до судебного заседания, в противном случае дело могут рассмотреть без Вас. Вместе с тем, нужно быть готовым к тому, что придется некоторое время подождать. Мировые судьи рассматривают громадное количество дел об административных правонарушениях (по некоторым участкам в Вологде нагрузка на судью составляет более 300 дел в месяц, не считая гражданских и уголовных дел), в связи с чем практикуется вызов лиц, участвующих в деле, на одно и то же время с целью дальнейшего рассмотрения в зависимости от фактической явки. При явке в суд необходимо иметь при себе документ удостоверяющий личность (паспорт), который необходимо предъявить судебному приставу при входе в здание суда.

При рассмотрении дела придерживайтесь следующих рекомендаций:

• к судье необходимо обращаться «Ваша честь», либо «Уважаемый суд», обращения по имени и отчеству не допускаются;
• необходимо вставать, когда судья входит в зал судебного заседания. Стоя также делаются заявления, устные обращения к суду и даются объяснения по делу. Исключения из этого правила допускаются с разрешения судьи;
• отключите мобильные телефоны, либо переведите их в бесшумный режим, чтобы не мешать нормальному ходу процесса;
• вы можете вести аудиозапись судебного заседания, специального разрешения на это не требуется. В дальнейшем это поможет Вам систематизировать полученную информацию и грамотного составить жалобу на постановление по делу. Видеозапись допускается с разрешения судьи;
• руководство процессом осуществляет судья, поэтому внимательно слушайте, что он говорит. Даже если Вы ни разу не были в суде, судья подскажет Вам, что необходимо делать;
• после проверки явки лиц участвующих в деле и разъяснения Вам процессуальных прав, Вы можете заявить необходимые ходатайства по делу (о вызове свидетелей; об истребовании дополнительных доказательств; приобщении к делу документов и т.д.);
• говорите спокойно и уверенно, внимательно слушайте вопросы и не торопитесь на них отвечать, чтобы не сказать что-либо против себя.

На данной страничке изложены основы и принципы защиты прав в суде при производстве и рассмотрении дел об административных правонарушениях в области дорожного движения и при обжаловании судебных решений .

Обновленная, дополненная и исправленная версия

Ваша первоочередная задача - представить в суде свою позицию по делу, изложив все недостатки и противоречия по административному материалу . Это и есть основа Вашей защиты. Следует детально и подробно изучить и проанализировать административный материал, сопоставить содержание протоколов, имеющихся в материалах дела, с копиями протоколов, полученными при возбуждении дела об административном правонарушении, и с иными документами (рапорта, объяснения, схемы и прочее), проанализировать документы как по форме, так и по их содержанию, в том числе на полноту изложения и непротиворечивость сведений, содержащихся в них. Строить защиту следует на недостатках и противоречиях, имеющихся в административном материале, на недоказанности обстоятельств, положенных в основу вменяемого правонарушения, и квалификации правонарушения, на недостатках установленных законом порядка и процедуры применения мер обеспечения производства по делу, соблюдения требований закона при составлении и оформлении процессуальных документов, с расчетом на получение нарушений процессуальных требований со стороны судей при производстве по делу, которые могли бы повлиять на законность привлечения к ответственности, на всесторонность, полноту и объективность выяснения обстоятельств по делу и рассмотрение дела , в случае, если указанные Вами недостатки и противоречия, иные доводы защиты, будут проигнорированы судьями. Целесообразно изложить свою позицию в письменном виде, например, в виде Заявления по административному материалу, и указать на несоответствия и противоречия в административном материале, иных доказательствах по делу, правильно сформулировать свои доводы с соответствующим обоснованием ссылками на нормы закона и нормативных правовых актов. В дальнейшем, при правильной организации защиты, на это можно будет ссылаться, в том числе при обосновании доводов о неполноте исследования обстоятельств дела, на нерассмотрение доводов и прочее. Важно, чтобы Ваши доводы не были голословны и основывались на материалах дела, на объективных сведениях и иных доказательствах, на нормах закона и требованиях нормативных правовых актов. Если Вы хотите привести данные, которые не можете подтвердить, то лучше это оформить в виде отдельного документа, например, в виде объяснения.

Вместе с тем, следует иметь в виду, что представление того или иного довода в суде должно быть обосновано целесообразностью с точки зрения защиты и исхода дела заявления данного конкретного довода именно в той судебной инстанции, в производстве которой находится дело. В ряде случаев имеет смысл отложить представление довода до вышестоящей судебной инстанции или даже до надзора.

Формулировки по констатации обстоятельств события (объяснение для суда ) и формулировки доводов защиты (позиция по делу ), вот на что следует обратить внимание. Анализируйте материалы дела, выявляйте недостатки, противоречия и сведения о нарушении процессуальных действий со стороны ИДПС. Самому контактировать с кем-либо из участников производства по делу не целесообразно, так же как не следует самому вызывать в суд, а тем более "тащить в суд", кого бы то ни было, кроме своих свидетелей. Всё (вызов с целью опроса понятых, полицейских, запрос видеозаписи и прочее) оформляйте письменными ходатайствами на имя судьи с обоснованием необходимости и целесообразности ходатайств и соответствующих действий. Свои доказательства либо оформляйте ходатайствами о приобщении к материалам дела, либо в виде приложений к своим материалам (объяснение, заявление прочее), представляемым в суд.

Также следует заранее, при разработке стратегии защиты, продумать порядок представления материалов в суд (заявлений, ходатайств, заключений, рецензий, отзывов, возражений, справок и прочее), их содержание, способ изложения и представления.

Не следует пассивно относиться к своей защите. Мировой судья - не тот "добрый дяденька или тетенька", который пойдет Вам навстречу, все сам рассмотрит, всесторонне исследует и вынесет объективное постановление по делу. В Ваших интересах указать судье на недостатки и противоречия в административном материале, а не ждать, когда судья их выявит и установит. В подавляющем большинстве случаев судьи этим и не занимаются, а принимают представленные ГИБДД документы (доказательства) с заранее установленной силой. Забудьте о правосудии и презумпции невиновности, только наивный человек может на это надеяться. Следует изначально исходить из того, что в основе судопроизводства лежат принципы "наказание ради самого наказания", "нет оснований не доверять" (НОНД), "цель оправдывает средства" и "принцип виновности", несмотря на отсутствие в материалах дела доказательств, отвечающих требованиям закона, и принцип законности, установленный ст. 1.6 КоАП. Только активная, а порой и агрессивная, но правильно поставленная и организованная защита позволяют надеяться на благоприятный исход дела.

Например, если освидетельствование на состояние алкогольного опьянения или медицинское освидетельствование на состояние опьянения проводились при температуре окружающего воздуха, отличной от нормальной температуры, последняя согласно нормативным документам соответствует 15 °С - 25 °С, то Вам следует обосновать необходимость учета суммарной погрешности прибора, которую рассчитывают с учетом основной погрешности и дополнительной погрешности от изменения температуры окружающего воздуха, в аспекте правильности интерпретации и оценки результата исследования выдыхаемого воздуха.

Вот пример настойчивости при осуществлении защиты, когда, в конечном итоге через 3 месяца от момента совершения вменяемого правонарушения, удалось добиться справедливого рассмотрения дела: "… трижды запрашивали схему по моим настоятельным ходатайствам, все были разными, а последняя схема вообще порадовала сильно: на ней полностью отсутствовало одностороннее движение …" / Re: ст12.16 ч3 есть маленький шанс! /. Еще один пример долговременной (более 5 месяцев) настойчивой и упорной защиты с положительным исходом / 12.15ч4 /.

Ваши доводы должны быть непротиворечивыми, логичными, касаться события и состава вменяемого правонарушения, соблюдения процессуального порядка собирания и закрепления доказательств по делу, основываться на материалах дела и не должны опровергаться материалами дела. Доводы должны быть мотивированы и обоснованы ссылками на нормы закона и нормативно-правовых актов, должны вызывать сомнения в доказанности материалами дела обстоятельств события правонарушения и в виновности лица, привлекаемого к административной ответственности, должны учитывать вопросы соблюдения процессуального порядка составления административного материала, применения мер обеспечения производства по делу об административном правонарушении, производства по делу об административном правонарушении, соблюдения процессуальных норм, предусмотренных КоАП РФ, при вынесении решений по делу.

Имейте в виду, что доказательства не имеют заранее установленную силу и обстоятельства дела должны быть всесторонне, полно и объективно исследованы лицом, осуществляющим производство по делу об административном правонарушении, в их совокупности. Но, в первую очередь, все обстоятельства дела, имеющие значение для правильного разрешения дела на основе закона, должны быть установлены, а противоречия в административном материале - устранены.

Не рекомендуем опережать события и представлять в суд преждевременные ходатайства, которые зачастую пропагандируют некоторые "добрые советчики" на форумах. К ним относятся: "ходатайства о не использовании...", например, "ходатайство о не использовании схемы АПН", "ходатайство о переквалификации", "ходатайство о прекращении производства по делу" и прочее. Все эти ходатайства требуют от судьи полного изучение материалов дела, рассмотрение материалов дела по существу и, в конечном итоге, вынесение решения по результатам рассмотрения со всеми вытекающими последствиями, когда Вы даже не сумеете ходатайствовать перед судом о получении дополнительных материалов, которые, возможно, могли бы помочь Вам в Вашей защите. Зачастую схема правонарушения противоречит событию правонарушения, изложенному в протоколе об административном правонарушении. И вместо того, чтобы использовать это для своей защиты, для обоснования довода о противоречивости материалов дела, "добрые советчики" рекомендуют исключать схему из числа доказательств. Допустим, что судья действительно не примет схему в качестве допустимого доказательства по делу. И что? А протокол то об административном правонарушении останется и будет доказательством правонарушения, который и будет положен в основу квалификации правонарушения и постановления по делу с вполне известным исходом рассмотрения дела.

Вопрос о необходимости, целесообразности и своевременности подачи в суд соответствующих ходатайств, иных документов, целесообразности и своевременности представления доводов, может решить только достаточно опытный защитник, имеющих большой практический опыт участия в административных делах, и преследующий вполне определенные цели подачей указанных выше ходатайств и документов, как, впрочем, и других материалов.

Рекомендуем при организации защиты по делам об административных правонарушениях, тем или иным образом связанных с нарушением требований дорожной разметки, дорожных знаков, организации дорожного движения, запрашивать через суд схему организации дорожного движения, размещения дорожных знаков и нанесения дорожной разметки участка дороги на момент совершения вменяемого правонарушения с целью объективного рассмотрения обстоятельств дела.

Не будет лишним убедиться на соответствие ГОСТ размещения дорожных знаков и нанесения разметки, а также документально зафиксировать их состояние на момент вменяемого правонарушения.

Запомните, что в судах на исход дела прямо влияет правильность формулировок, вплоть до запятой, в том числе и не в последнюю очередь, по обстоятельствам события. От того, насколько правильно и аргументировано Вы сумеете преподнести это судье, может зависеть исход Вашего дела. Вспомните крылатое выражение для описания двух взаимоисключающих возможностей, один из известных примеров амфиболии, то есть двойственности и двусмысленности: "Казнить нельзя помиловать".

Аналогичное требование предъявляется и к доводам по защите: чем яснее и аргументированнее Ваши доводы, чем больше они обоснованы нормами закона, нормативных правовых актов, тем выше шанс положительного для Вас исхода дела.

При этом следует четко различать понятие "законность" с точки зрения соблюдения/нарушения требований материальных и процессуальных норм закона и с точки зрения практики рассмотрения административных дел в судах. Например, наличие в материалах дела акта медицинского освидетельствования, по мнению судов, никак напрямую не связано с процедурой направления на медицинское освидетельствование, а потому отсутствие понятых при направлении на медицинское освидетельствование или несоблюдение процедуры направления не влияют на законность судебных решений. В то же время, соблюдение/несоблюдение процедуры направления на медицинское освидетельствование будет играть и играет роль при отказе от прохождения медицинского освидетельствования.

Изучайте судебную практику , решения Верховного Суда (например, от 23 декабря 2010 года по делу № ГКПИ10-1458), результаты обжалования нормативно-правовых актов , ознакомьтесь с мнением заместителя председателя Мосгорсуда и с обобщением ошибок, наиболее часто допускаемых при участии в производстве по делу об административном правонарушении .

Все необходимые исходные материалы для успешной самостоятельной защиты содержатся на страничке сайта "НОРМАТИВНАЯ ДОКУМЕНТАЦИЯ, БАНК ПРАВОВЫХ ДОКУМЕНТОВ, КРАТКОЕ ОПИСАНИЕ СТРАНИЧЕК САЙТА ".

Однако, имейте в виду, что все изложенное выше может не привести к ожидаемому результату, если судья принял решение лишить Вас прав. Но, отчаиваться не стоит, так как не факт, что вышестоящий судья подтвердит решение нижестоящего. Боритесь до конца! Подтверждением данного вывода являются положительные результаты рассмотрения надзорных жалоб в Верховном Суде РФ ("Тексты судебных решений Верховного Суда РФ ").

Уясните для себя следующий постулат: наиболее эффективна защита по нарушениям процессуальных требований КоАП со стороны судей, и обоснование недоказанности обстоятельств, на основании которых составлен административный материал и вынесены судебные решения. Следует указать, какие права или законные интересы лица были нарушены, и мотивировать, в чем состоит нарушение закона с соответствующим обоснованием этого нарушения.

Знакомьтесь с материалами дела (см. "Первое заседание суда ", информация на страничке "Медицинское освидетельствование . Введение. Наставление и памятка водителю "), сопоставляйте копии протоколов и иных процессуальных документов, полученных Вами, и оригиналы документов, имеющиеся в материалах дела, с целью выявления дописок и исправлений. Проверяйте правильность составления и оформления процессуальных документов, правильность изложения, достоверность и проверяемость сведений, содержащихся в них, правильность изложения события вменяемого административного правонарушения в протоколе об административном правонарушении и его соответствие сведениям, изложенным в других документах административного материала. Основания для формулирования доводов защиты есть в любом деле, надо только уметь правильно пользоваться этими материалами и правильно использовать сведения, содержащиеся в материалах дела. Возможно, что в административном материале имеются недостатки, несоответствия и противоречия, которые позволят построить защиту в суде в надежде на положительный исход дела. Возможно, что несоответствия и противоречия по обстоятельствам события будут получены при опросе участников события, в связи с чем необходимо продумать вопрос о необходимости их вызова и опросе в суде. Возможно, что и при производстве по делу в суде появятся нарушения процессуальных требований КоАП, что также позволит надеяться на положительный исход. Ищите компетентного защитника или адвоката, специализирующихся по данного рода правонарушениям, способных провести компетентный и полный анализ материалов дела, процессуальных документов, актов, иных документов , и не поддавайтесь искушению воспользоваться услугами первого попавшегося адвоката или помощью так называемых правозащитников, даже если их имена, как говорится, "у всех на слуху". Дело в том, что мнение последних существенно отличается от практики рассмотрения дел об административных правонарушениях в судах и на 99 % основывается на пустом разглагольствовании и демагогии, незнании и неправильном толковании норм закона, оторванности от практики рассмотрения административных дел в судах.

Стратегия защиты разрабатывается на основе анализа административного материала. Тактика защиты определяется обстоятельствами рассмотрения дела об административном правонарушении и материалами дела. Определитесь с терминологией, устраните примитивизм и голословность, старайтесь убедить суд точно и четко сформулированными доводами, построенными на основе полного и объективного анализа административного материала, обстоятельств дела, других материалов, и обоснованными нормами закона и нормативных правовых актов.

Особенности ведения защиты при вменении выезда на полосу встречного движения и разбор типичных ситуаций изложены на страничках "Встречка ", "Лишение прав за выезд на встречку при развороте " и "примеры дорожных ситуаций и типовые примеры допускаемых правонарушений с разъяснениями Департамента ОБДД МВД "

Вопросы составления административного материала, судебного производства и защиты по делам об административных правонарушениях, предусматривающих административную ответственность за оставление, покидание или скрытие с места ДТП (статья 12.27. Невыполнение обязанностей в связи с дорожно-транспортным происшествием), рассмотрены на страничке "Оставление места ДТП ".

Тем, кто уже прошел первую судебную инстанцию, возможно, будет полезным ознакомиться с материалами, изложенными на страничках "Апелляционная жалоба " и "Надзорная жалоба ".

Ознакомиться с практикой рассмотрения аналогичных дел различными судебными инстанциями вплоть до Верховного Суда РФ, узнать мнение и позицию Верховного Суда РФ по аналогичным делам, Вы можете, воспользовавшись ссылками на страничке "