Что такое контрафакт?
Термин «контрафакт » представляет собой комбинацию приставки «контра» (от лат. contra — против) и слова «факт» — действительное, реальное явление или событие, переводится с французского языка дословно как «подделка».
На законодательном уровне контрафакт упоминается в ГК РФ дважды, а именно в п. 1 ст. 1515 ГК РФ и п. 4 ст. 1252 ГК РФ. Указанные правовые нормы дополняют друг друга и позволяют выделить следующие признаки контрафактной продукции:
- Нарушение исключительных прав других лиц.
- Незаконное размещение товарных знаков (брендов) на товарах, имеющих сходные качества, вплоть до полного смешения.
- Умышленное создание (копирование, брендирование) продукции с целью получения прибыли.
Анализ гражданско-правовых норм позволяет сделать вывод, что законодатель под контрафактной продукцией понимает создание и реализацию схожих с оригиналами товаров. Это может достигаться за счет нанесения узнаваемых знаков и обозначений, использования созвучных наименований брендов и т. п. Кроме того, контрафакт предполагает использование в коммерческих целях результатов интеллектуальной деятельности правообладателя при отсутствии законных оснований. В качестве примера можно привести ставшую массовой в 90-е годы подделку продукции компании «Адидас».
Необходимо отметить, что контрафактом является также неиспользование предусмотренных законом для конкретного вида продукции акцизов и иных обязательных маркировок. В частности, контрафактной является алкогольная или табачная продукция без акцизов.
Ч то такое фальсификат?
Отметим, что ГК РФ не закрепляет определения фальсификатной продукции. Анализ же законодательства позволяет выделить следующие источники, в которых упоминается термин «фальсификат»:
- закон от 12.04.2010 «Об обращении лекарственных средств» № 61-ФЗ;
- закон от 02.01.2000 «О качестве и безопасности пищевых продуктов» № 29-ФЗ.
Так, согласно п. 37 ст. 4 закона № 61-ФЗ, фальсифицированным признается лекарственное средство, описание к которому содержит информацию, не соответствующую действительности, в том числе в отношении состава или производителя. Реализация подобных лекарственных средств является незаконной и запрещена на территории РФ.
Не знаете свои права?
Пищевые продукты могут быть признаны фальсифицированными в случае соответствия их условиям, сформулированным в ст. 1 закона № 29-ФЗ. В частности, фальсифицированными признаются пищевые продукты, материалы и изделия, которые были умышленно изменены, т. е. подделаны. Фальсифицированными являются и товары, которые имеют скрытые качества и свойства. К этой категории относятся, к примеру, продукты, информация о которых является неполной или недостоверной.
Факторы, влияющие на увеличение количества контрафактной и фальсифицированной продукции
К увеличению доли контрафактной продукции и фальсификата привело не только развитие рыночных отношений, но и совокупность определенных факторов, основными из которых являются:
- низкий уровень дохода граждан;
- рост инфляции;
- появление в свободном доступе технических средств, позволяющих копировать и воспроизводить оригинальную продукцию при минимальных затратах;
- неэффективная политика государства по борьбе с контрафактом и фальсификатом;
- высокий уровень привлекательности такой продукции по ценовому критерию.
Граждане с низким уровнем дохода целенаправленно выбирают контрафактную и фальсификатную продукцию. Это связано не только с экономией, но и с ошибочным предположением, что оригинальные товары просто существенно выше в цене, в том числе за счет узнаваемого бренда.
На практике встречаются и случаи, когда добросовестные приобретатели не предполагают, что приобретают неоригинальную продукцию. Многие продавцы умышленно вводят в заблуждение покупателей с целью сбыть продукцию, контрафактную природу которой установить без специальных познаний невозможно.
Контрафакт и фальсификат - различия в практике применения
Проведенный анализ терминов «фальсификат» и «контрафакт» позволяет выделить основные их различия. Особенностью контрафакта является нарушение интеллектуальных прав создателя (владельца исключительных прав) продукта или товара, (автора, изобретателя и пр.). Кроме того, контрафактной признается продукция без маркировки, предусмотренной законом. При этом признание товара контрафактным не всегда свидетельствует о его качестве. Для признания же продукции фальсифицированной необходимо установить факт нарушения процесса ее изготовления, в том числе использование иных (не указанных в составе) компонентов.
Таким образом, фальсификат не всегда является контрафактом. Во многих случаях изготовитель товара с целью снижения расходов по изготовлению просто использует более дешевые компоненты. Результатом таких действий является изменение свойств и качества готовой продукции.
Ответственность за контрафакт и фальсификат
УК РФ предусматривает ответственность как за контрафакт, так и за фальсификат:
- Ст. 171.1 — за производство, приобретение, хранение, перевозку или сбыт товаров и продукции без маркировки и/или нанесения информации, предусмотренной законодательством Российской Федерации. Нарушителю грозит штраф до 300 000 руб., принудительные работы сроком до 3 лет либо лишение свободы на срок до 3 лет со штрафом до 80 000 руб.
- Ст. 147 — за нарушение изобретательских и патентных прав в форме присвоения авторства, незаконного использования произведения, промышленного образца и т. д. Ответственность предполагает штраф до 200 000 руб., обязательные работы до 480 часов, принудительные работы до 2 лет либо лишение свободы на аналогичный срок.
- Ст. 327.1 — за изготовление для продажи или продажу поддельных акцизов, марок, знаков соответствия. Данное нарушение влечет наказание в виде штрафа до 300 000 руб., принудительные работы или лишение свободы на срок до 3 лет.
Таким образом, контрафакт и фальсификат необходимо отличать друг от друга. Контрафакт предполагает, что продукция копируется либо подделывается, при этом за основу чаще всего берется известный бренд. Фальсифицированная же продукция предполагает нарушение технологии производства и/или неиспользование акцизов, когда это обязательно. Целью фальсификации, как правило, является обман потребителя, заключающийся в неверном указании или сокрытии свойств товара.
Термины «контрафакт» и «фальсификат» часто используются как синонимы
Термины «контрафакт» и «фальсификат» часто используются как синонимы . Подобная неграмотность имеет место не только в обыденной жизни, но и в специальной литературе, в средствах массовой информации. Однако существуют веские причины для четкого разделения этих понятий
К причинам, по которым необходимо четко разделять понятия «контрафакт» и «фальсификат», можно отнести необходимость разработки в ближайшее время основных элементов национальной системы борьбы с фальсификацией пищевых продуктов, внесения изменений в соответствующие статьи Уголовного кодекса РФ и Кодекса РФ об административных правонарушениях по привлечению к ответственности производителей и распространителей по степени фальсификации пищевого продукта и т.д.
Сегодня мы вынуждены констатировать, что количество производимых и поставляемых на отечественный рынок контрафактных и фальсифицированных пищевых продуктов достигло уровня, который наносит серьезный вред престижу государства, угрожает здоровью населения, способствует развитию преступности. По разным источникам уровень фальсификации различных групп пищевых продуктов составляет от 30 до 60% и выше (до 90% для БАД) .
ФАКТОРЫ РОСТА УРОВНЯ ФАЛЬСИФИКАТА И КОНТРАФАКТА
Несколько независимых факторов вызвали резкий рост уровня фальсифицированных и оборота контрафактных пищевых продуктов на отечественном рынке. К ним можно отнести:
- отсутствие системы по противодействию производству и обращению фальсифицированной пищевой продукции и контрафактных товаров, а также эффективной нормативно-правовой базы для создания системы;
- отсутствие научных и методологических основ классификации фальсифицированной и контрафактной продукции.
- отсутствие государственного координирующего центра по противодействию производству и обращению фальсифицированной пищевой продукции и контрафактных товаров.
- недостаточная эффективность системы добровольной сертификации продукции и др.
ЗАКОНОДАТЕЛЬНАЯ БАЗА В ОБЛАСТИ ПРОТИВОДЕЙСТВИЯ ПРОИЗВОДСТВУ И ОБРАЩЕНИЮ ФАЛЬСИФИЦИРОВАННОЙ И КОНТРАФАКТНОЙ ПРОДУКЦИИ
В настоящее время отсутствует государственная целевая система контроля (надзора) — инструмента единой системы противодействия производству и обращению фальсифицированной и контрафактной пищевой продукции, обеспечивающей государственные интересы, направленные на защиту здоровья населения, исключение недобросовестной конкуренции в соответствии со ст. 34 Конституции РФ. Имеет место правовой вакуум, в котором вольготно себя чувствуют недобросовестные производители и поставщики. В основополагающем Федеральном законе «О качестве и безопасности пищевых продуктов» (от 02.01.2000 г. №29-ФЗ) в ст. 1 «Основные понятия» даны термины и определения «фальсифицированные пищевые продукты» и «идентификация пищевых продуктов». В данном законе отсутствуют положения о контрафактном пищевом продукте, что исключает или затрудняет практическое применение данного закона в вопросах качества и безопасности.
В Уголовном кодексе РФ отсутствуют статьи, устанавливающие степень ответственности за производство и выпуск в обращение фальсифицированного и контрафактного продукта. Юридически фальсификация и оборот контрафактной продукции могут быть квалифицированы как вид мошенничества. В этом случае для установления ответственности могут быть использованы ст.ст. 159 «Мошенничество», 171 «Незаконное предпринимательство», 200 «Обман покупателей» и 180 «Незаконное использование товарного знака» УК РФ. Очевидно, что УК РФ косвенно подтверждает необходимость разделения терминов «фальсификат» и «контрафакт», так как ст. 180 относится только к контрафактной продукции.
В Таможенном кодексе РФ три статьи применяются для предотвращения проникновения на отечественный рынок фальсифицированной или контрафактной импортной продукции:
- ст. 279 «Недостаточное декларирование и недекларирование товаров, перемещаемых через таможенную границу России»;
- ст. 278 «Сокрытие от таможенного контроля товаров или придание одним товарам вида других»;
- ст. 277 «Перемещение товаров и транспортных средств с обманным использованием документов или средств идентификации».
Анализ данных статей показывает, что в них отсутствует четкая терминология в отношении продуктов питания и сырья для их производства.
В Государственную Думу 4 октября 2007 г. внесен проект Федерального закона «О мерах по противодействию обороту отдельных видов продукции, произведенной с нарушением требований законодательства Российской Федерации». Будущий закон может стать основой единой государственной системы по борьбе с производством и распространением контрафактной и фальсифицированной продукции. Ранее в 2006 г. в Государственной Думе состоялись слушания по теме «О законодательных мерах и технических методах противодействия обороту контрафактной, фальсифицированной и некачественной продукции в Российской Федерации».
Следует отметить, что в решениях слушаний четко разделены понятия «контрафактная» и «фальсифицированная» продукция. Более того, выделена дополнительная категория — «некачественная» продукция.
НАУЧНЫЕ И МЕТОДОЛОГИЧЕСКИЕ ОСНОВЫ КЛАССИФИКАЦИИ
Юридические аспекты различий рассматриваемых терминов приведены в . Термин «контрафакт» предложено использовать в тех случаях, когда производитель использует чужой знак или марку. Однако отсутствуют научные и методологические положения, обосновывающие отнесение конкретного пищевого продукта к фальсифицированной или иной продукции.
В предложено описывать подлинность на основе маркеров — параметров пищевых продуктов (например, значений физико-химических характеристик).
Подлинный продукт описывается матрицей известных маркеров, а фальсификат характеризуется дополнительной ложной матрицей маркеров, которая описывает параметры фальсифицированного продукта. Такой научный подход позволяет выделить следующие оценки подлинности пищевого продукта:
- Имеет идентичную матрицу маркеров с образцовым продуктом.
- Имеет матрицу маркеров, похожую (однотипную) на матрицу образцового продукта, но ряд параметров отличен.
- Имеет ложную матрицу маркеров.
Вариант 1 характеризует подлинный (аутентичный) по параметрам продукт, но он может быть контрафактным, если изготовитель использует чужой товарный знак или марку. Вариант 2 характеризует фальсифицированный пищевой продукт. Продукт, описываемый вариантом 3, может быть отнесен к некачественным.
Следует отметить, что пищевой продукт может одновременно быть фальсифицированным и контрафактным или некачественным и контрафактным. Таким образом, не может быть эквивалента в применении терминов «контрафакт» и «фальсификат» и необходимо внести соответствующие уточнения в нормативную документацию.
С.А. Хуршудян — ректор Московского государственного университета пищевых производств (МГУПП), д-р техн. наук, профессор
| Использованная литература |
|
1. Аронов И.З., Рыбакова А.М., Теркель А.Л. Об идентификации продукции // Методы оценки соответствия. — №4. — 2008. — С. 22—25.
|
ФЕДЕРАЛЬНАЯ СЛУЖБА ИСПОЛНЕНИЯ НАКАЗАНИЙ
ПСКОВСКИЙ ЮРИДИЧЕСКИЙ ИНСТИТУТ
ДИСЦИПЛИНА: Товароведение и экспертиза в таможенном деле
ПРЕПОДАВАТЕЛЬ: Кукушкин А.В.
Тезисы к лекции по теме
«Экспертиза контрафактной и фальсифицированной продукции»
ПСКОВ
Экспертиза контрафактной и фальсифицированной продукции
Проблема предотвращения обмана потребителей с помощью разного рода подделок стара, как мир. Еще в древности находилось немало людей, которые обманывали ближнего из корыстных побуждений. Не случайно одна из заповедей Моисея гласит: «Гиря у тебя должна быть точная и правильная, чтобы продлились дни твои на земле, которую Господь Бог твой дает тебе в удел, ибо мерзок перед Господом Богом твоим всякий делающий неправду» (Библия. Книги Ветхого Завета. Каноны. Гл. 25).
Фальсификация товаров появилась на заре развития человечества с возникновением сначала товарного, а затем и товарно-денежного обмена. В основе этого социального явления лежало стремление определенной части людей побольше взять, поменьше дать.
Одной из первых научных работ, в которой рассматриваются средства, способы фальсификации товаров и методы ее обнаружения, следует считать книгу доктора физики и химии В. Ходнева «Химия съестных припасов» (1856 г)
В 1900 г. А. Альмадинген издает учебник «Товароведение», в котором большое внимание уделяется подделкам товаров и способам их определения. Во всех последующих изданиях учебников по товароведению вплоть до 1923 г. включительно вопросы фальсификации товаров неизменно присутствуют.
Таким образом, без преувеличения можно сказать, товароведение как наука начало активно развиваться с учетом необходимости решения актуальной проблемы предупреждения и/или обнаружения фальсификации товаров.
Начиная с 30-х годов XX в. в учебниках по товароведению это направление постепенно исчезает, что объясняется рядом причин.
Термина «фальсификация товаров» не было в нормативно-правовых актах, в том числе в Гражданском, Административном и Уголовном кодексах СССР. Считалось, что в СССР фальсификация товаров отсутствовала. Так, в учебнике «Товароведение пищевых товаров» под ред. В. С. Смирнова, изданном в 1946 г., говорится, что фальсификации товаров в СССР нет.
Расцвету фальсификации товаров в значительной мере способствовало принятие ряда нормативных документов, снимающих ограничения по идентификации товаров и услуг по их реализации. К ним следует отнести Указ Президента России Б. Н. Ельцина «О свободе торговли» (1991 г.), Закон РФ «О стандартизации» (1993 г.), Правила сертификации пищевых продуктов и продовольственного сырья и др.
Так, с принятием Закона РФ «О стандартизации» ранее действовавшая норма об обязательности всех требований стандартов и ТУ отменялась. Со стандартов исчезает надпись: «Несоблюдение требований настоящего стандарта карается по закону». Многими производителями это воспринимается как вседозволенность, хотя в Законе регламентируется перечень обязательных требований, которые имеют право проверять органы государственного контроля. Однако численность их была настолько мала, что они могли проверять менее 0,0001 % всех реализуемых товаров.
Введение обязательной сертификации всех пищевых продуктов, табачных изделий, определенной части непродовольственных товаров и их идентификации как первой операции сертификационных испытаний, казалось, должно было бы остановить поток фальсифицированных товаров и услуг. Однако это не произошло по ряду причин:
1. Сразу после введения обязательной сертификации производители и продавцы сами осуществляли отбор образцов, зачастую их фальсифицируя. В дальнейшем эта схема при осуществлении обязательной сертификации была отменена и оставлена только при добровольной сертификации.
2. Официально введена в «Правила по сертификации» норма о том, что заявитель сам идентифицирует представляемую на сертификацию продукцию. (Позднее эта норма также была отменена.)
3. Высокая стоимость сертификационных услуг побуждала мелких и средних производителей покупать «по дешевке» поддельные сертификаты.
4. Коррумпированность в ряде органов по сертификации, которые выдавали подлинные сертификаты без идентификации и лабораторных испытаний образцов. Правда, в результате инспекционных проверок и повторной аккредитации соответствующими службами Госстандарта такие органы постепенно были закрыты.
5. Значительный удельный вес фальсифицированной, в том числе и контрафактной, продукции, производители и продавцы которой были заинтересованы в сокрытии их истинных товароведных характеристик.
Указанные причины привели к тому, что к концу XX столетия объем фальсифицированной продукции достиг значительных размеров - от 10 до 70 % по отдельным группам товаров и услуг.
До 2005 г. функции контроля за фальсифицированной продукцией выполняла Госторгинепекция Минэкономразвития России. После слияния ее с Госсанэпидемнадзором и образования Роспотребнадзора (Федеральной службы по надзору в сфере защиты прав потребителей и благополучия человека), в котором не был создан даже Департамент Госторгинспекиии, эти функции осуществляются очень ограниченно
Вред, наносимый контрафактной и фальсифицированной продукцией, можно разделить на несколько групп:
· ущерб экономике государства в виде непоступления налоговых и иных платежей в бюджеты государства и государственные внебюджетные фонды;
· ущерб престижу страны, подрыв инвестиционного климата;
· ущерб здоровью потребителей контрафактной и фальсифицированной продукции.
Контрафакт или фальсификат.
Термины «контрафакт» и «фальсификат» часто используются как синонимы. Подобное имеет место не только в обыденной жизни, но и в специальной литературе, в средствах массовой информации. Однако, с юридической точки зрения это два самостоятельных понятия.
Контрафакция (лат. contrafactio, франц. contrefaction - подделка) - это незаконное использование отдельными организациями (фирмами) известных на рынке товарных фирменных знаков, с целью извлечения доходов от производства и реализации товаров, сходных с товарами известных фирм-производителей в целях недобросовестной конкуренции и введения в заблуждение покупателя (приобретателя), ведение "дела" под чужим именем, незаконное использование чужого патента при изготовлении и продаже товаров. Термин "контрафакция" имеет место в законодательстве многих стран, а данный вид деятельности преследуется по закону соответствующего государства.
Понятие контрафактной продукции в России впервые законодательно было определено в ст. 4 Закона РФ от 23 сентября 1992 г. N 3520-1 "О товарных знаках, знаках обслуживания и наименованиях мест происхождения товаров", согласно которой "товары, этикетки, упаковки этих товаров, на которых незаконно используется товарный знак или сходное с ним до степени смешения обозначение, являются контрафактными". К контрафакту Закон относит не только продукцию, но и "лжефирменную" этикетку на нее.
Фальсификация (от лат. Falsifico - подделываю) - действия, направленные на обман покупателя и/или потребителя путем подделки объекта купли-продажи с корыстной целью. Поэтому фальсификация, в широком понимании, может рассматриваться как действия, направленные на ухудшение тех или иных потребительских свойств товара или уменьшение его количества при сохранении наиболее характерных показателей.
Понятие "фальсификация" дается в Советском энциклопедическом словаре:
1) злостное преднамеренное искажение каких-либо данных;
2) изменение с корыстной целью вида или свойства предметов, подделка.
Уголовный и Гражданский кодексы РФ не раскрывают этого понятия, но данная дефиниция содержится в "специальном" законодательстве:
1) Федеральный закон от 2 января 2000 г. N 29-ФЗ "О качестве и безопасности пищевых продуктов" определяет фальсифицированные пищевые продукты, материалы и изделия как пищевые продукты, материалы и изделия, умышленно измененные (поддельные) и (или) имеющие скрытые свойства, информация о которых является заведомо неполной или недостоверной;
2) по определению Всемирной организации здравоохранения "фальсифицированное лекарственное средство - это фармацевтический продукт, который преднамеренно и обманным образом снабжен ложной маркировкой в отношении его подлинности и/или происхождения".
Понятия «контрафакт» и «фальсификация» имеют различия с правовой точки зрения: под первым понимается нарушение интеллектуальных прав, а под вторым – нарушение технологии производства.
Из этого следует, что контрафактная продукция может и не являться фальсифицированной, а фальсифицированная продукция может не являться контрафактной.
Уяснение природы фальсификации и контрафакции предполагает учет как родовых, так и видовых свойств этих явлений. Родовые свойства фальсификации и контрафакции наглядно проявляются в практике противодействия незаконному обороту фальсифицированных и контрафактных товаров.
В частности, фальсификации подвергаются не только товары, но и товаросопроводительные документы, сертификаты качества, безопасности, страны происхождения, товарные знаки и так далее. Фальсифицируют избирательные документы, документы референдума. Фальсифицируют деньги и ценные бумаги, кредитные и расчетные карты, фальсифицируют драгоценные камни и металлы, фальсифицируют информацию в рекламе, а также в компьютерах.
К фальсификации качества товаров относят замену одних компонентов товара на другие, а также манипуляции с сортом товара. В товароведении отдельно выделяют ассортиментную фальсификацию , которая заключается в полной или частичной замене товара на заменитель другого вида или наименования товара с сохранением сходства одного или нескольких признаков. В частности, наиболее часто используются в качестве заменителей вода и имитаторы.
В товароведении выделяют стоимостную фальсификацию , при которой фальсифицируется цена товара, в частности, путем завышения или занижения цены товара по отношению к подлинному товару. Стоимостная фальсификация присуща всем видам фальсификации.
В товароведении используется понятие информационная фальсификация товаров , которая заключается в неточной или искаженной информации о товаре. Как правило, искажают информацию в товарно-сопроводительных документах, маркировке и рекламе. При фальсификации информации о товаре фальсифицируют следующие данные:
· наименование товара;
· страна происхождения товара;
· фирма-изготовитель товара;
· товарный знак товара;
· цена товара.
Одной из разновидностей информационной фальсификации является фальсификация с помощью упаковки, в особенности фирменной упаковки, а не только торгового и фирменного знака. Фальсификаторы обращают особое внимание именно на эти элементы товара, так как качественная подделка упаковки и маркировки позволяет сбыть далеко не фирменный товар.
Коммерческой фальсификацией (подделкой) является изготовление фальсифицированных объектов с коммерческой целью. Изготовление (фальсификация) будет оконченным преступлением с момента достижения такого сходства, которое достаточно для отождествления подделки (фальсификата) с подлинниками в обычных условиях коммерческой деятельности, то есть при достаточных возможностях убедиться в их легальности. Под сбытом фальсификатов подразумевается предложение и введение в коммерческий оборот фальсификатов наравне с легальными объектами.
Коммерческие фальсификаты (подделки) представляют собой преднамеренно (в коммерческих целях) незаконно введенные в коммерческий оборот объекты, обладающие внешним сходством с подлинниками (фальсифицируемыми объектами).
К существенным свойствам коммерческих объектов относят: внешний вид, назначение, количество, качество, стоимость (цена), марка (фирма-изготовитель), место (страна) происхождения, срок службы (годность), информация об объекте: соответствие образцу, описанию, стандарту, требованиям безопасности, договору или требованиям, которые обычно предъявляются к объекту, соответствие ограничительным и запретительным условиям на объект.
Самым широким понятием, трактующим фальсификацию товаров, является понятие «нелегитимный товар» , так как товар может быть качественным, нефальсифицированным в узком смысле и неконтрафактным, но, например, неучтенным. Теоретически, в понятие «нелегитимный товар» должны входить фальсифицированный, некачественный и неучтенный. В свою очередь, в понятие «фальсифицированный товар» входят контрафактный товар и товары, у которых фальсифицированы количественные или качественные свойства.
Контрафакция – разновидность фальсификации – представляет собой намеренное, в коммерческих целях, незаконное введение в коммерческий оборот объектов, на которые распространяются действия законов Российской Федерации об авторском праве и смежных правах, интеллектуальной, в том числе, промышленной собственности, а также международных договоров.
Пиратством (разновидностью контрафакции) называют незаконное (несанкционированное) копирование и распространение в коммерческих целях охраняемых авторским правом объектов.
Кстати, в рыночных условиях продукция отличается от товара .
Одним из существенных свойств товара, отличающего его от продукции (изделий) является то, что он произведен для продажи, тогда как продукция может быть изготовлена для собственного использования .
Если производитель вводит в торговый оборот свою продукцию, то он производит эту продукцию для коммерческих целей, а стало быть, данная продукция приобретает статус товара. Например, если человек копирует фильм из эфира в двух экземплярах, один из которых он изредка смотрит, а второй лежит, как резервная копия, то это продуцирование продукта, но не товара. Если этот же человек сделает еще копии и будет торговать ими, то это будет продуцирование товара, так как он вводит фильмы в торговый оборот.
Похожая информация.
В настоящее время проблема незаконного оборота промышленной продукции актуальна как никогда. Это связано с тем, что незаконный ввоз, производство и оборот контрафактной и фальсифицированной продукции не только способствует недобросовестной конкуренции на потребительском рынке, но и наносит достаточно серьезный ущерб экономике нашей страны, вводит потребителей в заблуждение относительно потребительских свойств и происхождения продукции. Не стоит забывать о том, что контрафактная и фальсифицированная продукция может причинить вред жизни, здоровью и имуществу потребителя.
Понятие «контрафактной» продукции четко определяется в п.1 ст.1515 Гражданского кодекса Российской Федерации (ГК РФ) – «товары, этикетки, упаковки товаров, на которых незаконно размещены товарный знак или сходное с ним до степени смешения обозначение, являются контрафактными». Также в п. 3 ст.1519 ГК РФ указано следующее: «товары, этикетки, упаковки товаров, на которых незаконно использованы наименования мест происхождения товаров или сходные с ними до степени смешения обозначения, являются контрафактными».
Из этого следует, что в случаях, когда изготовление, распространение или иное использование, а также импорт, перевозка или хранение материальных носителей, в которых выражены результат интеллектуальной деятельности или средство индивидуализации, приводят к нарушению исключительного права на такой результат или на такое средство, такие материальные носители считаются контрафактными (п.4 ст.1252 ГК РФ). Кроме того, контрафактной признается продукция без маркировки, предусмотренной законом. При этом признание товара контрафактным, не всегда свидетельствует о его качестве.
Понятие «фальсификации» приводится в Федеральном законе Российской Федерации от 2 января 2000 г. №29-ФЗ «О качестве и безопасности пищевых продуктов» - «фальсифицированные пищевые продукты (в том числе биологически активные добавки), материалы и изделия - пищевые продукты (в том числе биологически активные добавки), материалы и изделия, умышленно измененные (поддельные) и (или) имеющие скрытые свойства и качество, информация о которых является заведомо неполной или недостоверной».
Исходя из анализа понятий «контрафактная» и «фальсифицированная» продукция, необходимо отметить, что контрафактная продукция всегда одновременно является и фальсифицированной, а фальсифицированная продукция может не являться контрафактной. Для признания же продукции фальсифицированной необходимо установить факт нарушения процесса ее изготовления, в том числе использование иных (не указанных в составе) компонентов.
Таким образом, фальсификат не всегда является контрафактом. Во многих случаях изготовитель товара, с целью снижения расходов по изготовлению, просто использует более дешевые компоненты. Результатом таких действий является изменение свойств и качества готовой продукции. Контрафакт и фальсификат необходимо отличать друг от друга. Контрафакт предполагает, что продукция копируется либо подделывается, при этом за основу чаще всего берется известный бренд. Фальсифицированная же продукция предполагает нарушение технологии производства и/или не использование акцизов, когда это обязательно. Целью фальсификации, как правило, является обман потребителя, заключающийся в неверном указании или сокрытии свойств товара.
Проблематика незаконного оборота промышленной продукции более всего затрагивает отрасли пищевой промышленности.
Незаконный оборот продукции может осуществляться следующими способами:
– состав и свойства продукта не соответствуют заявленным характеристикам;
– товары, выдающие себя под известные бренды;
– производство товаров под собственным товарным знаком продукции, очень схожим с известным брендом в названии и оформлении;
– несанкционированное тиражирование товара;
– импорт оригинального продукта без согласия правообладателя.
За нарушения, выявленные в сфере контрафактной продукции, предусмотрена ответственность следующими нормативно-правовыми актами:
1. Уголовным Кодексом РФ:
Статья 147 Нарушение изобретательских и патентных прав;
Статья 180 Незаконное использование средств индивидуализации товаров (работ, услуг).
Статья 14.10 Незаконное использование средств индивидуализации товаров (работ, услуг).
Если у потребителя возникли подозрения, что перед вами продукция сомнительного происхождения, необходимо обратиться с заявлением в органы МВД, территориальные управления Роспотребнадзора и Россельхознадзора, органы ФТС, которые наделены полномочиями в этой сфере в пределах компетенции.
В случае приобретения товара, который оказался контрафактным (фальсифицированным), а при его покупке не была предоставлена необходимая, полная и достоверная информация о товаре, то в соответствии со ст.12 Закона Российской Федерации от 7 февраля 1992 г. № 2300-1 «О защите прав потребителей» (Закон о защите прав потребителей), вы имеете право требовать от продавца возмещения убытков, в разумный срок отказаться от исполнения договора и потребовать возврата уплаченной за товар суммы и возмещения других убытков. При причинении вреда жизни, здоровью и имуществу потребителя вследствие непредставления ему полной и достоверной информации о товаре потребитель вправе потребовать возмещения такого вреда в порядке, предусмотренном ст.14 Закона о защите прав потребителей, в том числе полного возмещения убытков, причиненных природным объектам, находящимся в собственности (владении) потребителя. В случае неудовлетворения продавцом соответствующего требования гражданина добровольно, спор должен разрешаться исключительно в рамках гражданского судопроизводства. В соответствии с частями 2, 7 и 10 ст.29 Гражданского процессуального кодекса Российской Федерации (ГПК РФ) и с п.2 ст.17 Закона о защите прав потребителей, исковое заявление в суд потребитель вправе предъявить по своему месту жительства или месту пребывания либо по месту нахождения организации либо по месту заключения или исполнения договора. Если иск к организации вытекает из деятельности её филиала или представительства, он также может быть предъявлен в суд по месту нахождения её филиала или представительства.
При обращении с иском в суд потребитель освобождается от уплаты государственной пошлины по делам, связанным с нарушением их прав (ст.11 ГК РФ, п.3 ст.17 Закона о защите прав потребителей).
Наряду с компенсацией имущественного вреда, потребитель, на основании ст.151 ГК РФ и ст.15 Закона о защите прав потребителей, вправе потребовать также возмещения морального вреда, причиненного продавцом вследствие нарушения им прав потребителя, предусмотренных законами и правовыми актами Российской Федерации, регулирующими отношения в области защиты прав потребителей.
Размер компенсации морального вреда определяется судом и не зависит от размера возмещения имущественного вреда.
Материал подготовлен с использованием сайта https://pravoved.ru
Чтобы определить, какой товар является контрафактным либо фальсифицированным, необходимо понимать определения контрафакта и фальсификации.
Положения Гражданского кодекса Российской Федерации предоставляют понятие контрафактного товара. Итак, пункт 4 статьи 1252 Гражданского кодекса РФ дает определения контрафактного товара. А именно, в соответствии с п. 4 ст. 1252 ГК РФ в случае, когда изготовление, распространение или иное использование, а также импорт, перевозка или хранение материальных носителей, в которых выражены результат интеллектуальной деятельности или средство индивидуализации, приводят к нарушению исключительного права на такой результат или на такое средства, такие материальные носители считаются контрафактными и по решению суда подлежат изъятию из оборота и уничтожению без какой бы то ни было компенсации, если иные последствия не предусмотрены настоящим Кодексом.
В добавлении к данному в статье 1252 ГК РФ определению, можно добавить положения пункта 1 статьи 1515 Гражданского кодекса, в которой указано, что товары, этикетки, упаковки товаров, на которых незаконно размещены товарный знак или сходное с ним до степени смешения обозначение, являются контрафактными. Также, товар может быть признан контрафактным и в тех случаях, когда он был произведен легальным производителем, но ввезен и реализуется организацией, которая не имеет лицензионного соглашения от лица, имеющего интеллектуальные права на данный товар.
Фальсификация товара признается в тех случаях, когда товар произведен и введен в оборот нелегальным производителем либо легальным производителем, но сверх нормы заказа и в отношении данного товара не проводились необходимые испытания. Кроме того, на товар может быть заключено лицензионное соглашение с правообладателем (легальным производителем), но продукция может быть ввезена с нарушением таможенного и административного законодательства. Таким образом, товар может быть не контрафактным, но введенным в оборот с нарушением законодательства. Иными словами, результатом незаконного использования товарного знака становится появление контрафактной и фальсифицированной продукции. Нередко данные понятия употребляются как синонимы.
Однако, проанализировав различную природу данных понятий, стоит их разграничивать. В частности, фальсификация продукта нацелена на качественное изменение характеристик объекта и чаще всего приводит к его ухудшению. Товарный же знак нарушителями воспроизводится наиболее точным и достоверным образом. Данные действия осуществляются нарушителями в целях введения потребителя в заблуждение, поскольку внешняя форма товара, товарный знак до степени смешения выглядит идентичным с оригинальным и таким образом заставляет потребителя приобретать данную нелегальную продукцию. Именно незаконное использование товарного знака лежит в основе появления его контрафактного образца. Соответственно, предлагаем считать, что контрафактный товар является результатом копирования товарного знака от начала процесса изготовления его материальной основы вплоть до конечной точки проставления на продукции и ввода ее в оборот.
Для современной России проблема незаконного использования товарного знака является одной из весьма значимых. Чтобы исправить сложившуюся ситуацию Законодатель должен принять целый комплекс мер, для стабилизации потребительского рынка. Возникает необходимость разработки и принятии законов, которые эффективно регулируют правоотношения в данной сфере и защищают интеллектуальные права. Также, необходимо постоянное участие и рост эффективности международного сотрудничества в области борьбы с контрафактом. Например, одним из положительных примеров международного сотрудничества стала международная полицейская операция «Пангея», которую провел Интерпол, задействовав 150 стран. Она была направлена на выявление и пресечение фактов незаконной реализации поддельных медицинских препаратов путем использования сети Интернет. В настоящее время, МВД России является активным участником глобальной полицейской операции по борьбе с продажей в сети Интернет фальсифицированных, нелицензированных, недоброкачественных лекарственных препарадов, БАДов и медицинских изделий. Очередной этап операции «Пангея» состоялся с 30 мая по 07 июня 2016 года. Кроме того, необходимо грамотное применение основанных на законе эффективных карательных мер к изготовителям и распространителям контрафакта.
Таким образом, для борьбы с указанными преступлениями следователь и дознаватель должны обладать знаниями методики расследования незаконного использования товарных знаков. За незаконное использование товарного знака Правообладателя законодательством Российской Федерации предусмотрена гражданская, административная или уголовная ответственность (Ст. 14.10 КоАП РФ, Ст. Ст. 1252, 1515 ГК РФ, Ст. 180 УК РФ).
В настоящее время Правообладатели, в случаях нарушения своих интеллектуальных прав, обращаются в суд за их защитой не пытаясь разрешить возникший спор во внесудебном порядке. На данный момент, в целях разгрузки судов в данной сфере имеется на рассмотрении законопроект, который устанавливает по отдельным категориям дел обязательный досудебный порядок разрешения споров, в рамках которого стороны должны попытаться урегулировать спор.
Законопроектом предлагается введение обязанности по соблюдению правообладателем претензионного порядка до предъявления искового заявления в суд о возмещении убытков или выплате компенсации, если участниками данного спора являются юридические лица и (или) индивидуальные предприниматели.
При этом во избежание возникновения злоупотреблений предусматривается, что независимо от предъявления правообладателем претензии по его заявлению судом могут быть приняты предварительные обеспечительные меры. Суды могут применить срочные процессуальные меры временного характера, гарантирующие возможность реализации исковых требований или способствующие сохранению существующего положения между сторонами до вынесения окончательного судебного акта.
В судебной практике имеется значительное количество спорных дел в отношении контрафактной продукции, где судебному органу необходимо рассмотреть и разрешить данный спор. Нередко у судов возникают вопросы, требующие специальных знаний в области сравнения технических характеристик сходных товаров с целью определения контрафактного экземпляра. Из этих соображений, для объективного, всестороннего рассмотрения и разрешения дела, судья назначает судебную экспертизу. Таким образом, следует быть готовым к судебным расходам на оплату вышеуказанного исследования, которые понесет истец, в процессе доказывания. В случаях нарушения исключительных прав Правообладателей, при подаче искового заявления в суд, перед ними возникает вопрос о сумме исковых требований, которые они будут взыскивать с нарушителей. В большинстве случаев, истцы не ставят цели подсчета упущенной прибыли вследствие незаконного использования своего товарного знака со стороны ответчика, так как точно рассчитать размер убытков, а также, предмет доказывания определенного размера довольно сложный и трудоемкий процесс. Суды с неохотой выносят решения о взыскании определенного размера убытков, которых полностью удовлетворили бы истцов. Самым распространенным способом защиты интеллектуальных прав является взыскание компенсации. Правообладатели ссылаются на пункт 4 статьи 1515 Гражданского кодекса, из которой следует, что истец, чье исключительное право на объект интеллектуальной собственности нарушено, имеет право требовать от нарушителя вместо возмещения убытков выплаты компенсации. Законодатель указывает, что размер компенсации может быть от 10 000 (десяти тысяч) рублей до 5 000 000 (пяти миллионов) рублей, а также в двукратном размере от стоимости товара. Таким образом, данный пункт статьи Гражданского кодекса избавляет Правообладателя от процесса подсчета убытков, которые повлекли за собой неправомерные действия нарушителя интеллектуальных прав.
Размер компенсации определяется арбитражным судом. В соответствии с пунктом 43.2 Постановления Пленума Верховного Суда РФ и Пленума Высшего Арбитражного Суда РФ от 26 марта 2009 года № 5/29 «О некоторых вопросах, возникших в связи с введением в действие части четвертой Гражданского кодекса Российской Федерации» компенсация подлежит взысканию при доказанности факта нарушения, при этом правообладатель не обязан доказывать размер понесенных убытков. Рассматривая дела о взыскании компенсации в размере от десяти тысяч до пяти миллионов рублей, суд определяет сумму компенсации в указанных законом пределах по своему усмотрению, но не выше заявленного истцом требования. При этом суд не лишен права взыскать сумму компенсации в меньшем размере по сравнению с заявленным требованием, но не ниже низшего предела, установленного абзацем вторым статьи 1301, абзацем вторым статьи 1311, подпунктом 1 пункта 4 статьи 1515 или подпунктом 1 пункта 2 статьи 1537 ГК РФ.
С 2013 года введен в действие Суд по интеллектуальным правам, который в соответствии со статьей 43.2. Федерального конституционного закона от 28.04.1995 № 1-ФКЗ (ред. от 15.02.2016) «Об арбитражных судах в Российской Федерации» является специализированным арбитражным судом, рассматривающим в пределах своей компетенции в качестве суда первой и кассационной инстанции дела по спорам, связанным с защитой интеллектуальных прав. Однако, Правообладателям, при взыскании компенсации на основании пункта 4 статьи 1515 Гражданского кодекса РФ, в первую очередь следует обращаться в Арбитражный суд субъекта Российской Федерации, где Ответчик расположен. Суд по интеллектуальным правам будет рассматривать дела о защите интеллектуальных прав в качестве суда кассационной инстанции, рассмотренные арбитражными судами субъектов РФ по первой инстанции, арбитражными апелляционными судами.
Источники:
Проект Федерального закона “О внесении изменений в статьи 1252 и 1486 части четвертой Гражданского кодекса Российской Федерации и статью 4 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации” (подготовлен Минюстом России) (не внесен в ГД ФС РФ, текст по состоянию на 06.06.2016)
Федеральный конституционный закон от 28.04.1995 N 1-ФКЗ (ред. от 15.02.2016) “Об арбитражных судах в Российской Федерации”
Гражданский кодекс Российской Федерации
Уголовный кодекс Российской Федерации
Кодекс об административных правонарушениях
Административная ответственность за незаконное перемещение товаров, содержащих объекты интеллектуальной собственности (Логинова А.С.) (“Таможенное дело”, 2015, N 4)
Современные способы защиты и охраны интеллектуальной собственности (ИС): Россия и ВТО (Арабян М.С., Попова Е.В., Юдина А.А.) (“Таможенное дело”, 2015, N 1)
Коган. Модернизация невозможна без защиты интеллектуальной собственности [Электронный ресурс]. URL: http://www.wto.ru/ru/opinion.asp?msg_id=27927 (дата обращения: 25.10.2014).
Коровяковский Д.Г. Проблемы правового регулирования банковской тайны // Финансы и кредит. 2008. N 8. С. 55 – 63.
Пушкарев В.В. Особенности методики расследования незаконного использования товарного знака (отечественный и международный опыт), “Международное уголовное право и международная юстиция”, 2014, N 6.
