В качестве сторон депозитарного договора выступают депозитарий и его клиент-депонент. Депозитарный договор должен быть заключен в простой письменной форме.

Квалификация договора, предмет договора.

Часть 9 ст. 7 Закона о РЦБ предусматривает в качестве существенного условия депозитарного договора условие о его предмете. Однако в действующем законодательстве представлены разные подходы к определению предмета депозитарного договора. Так, в соответствии с ч. 1 ст. 7 Закона о РЦБ в качестве предмета данного договора указывается «предоставление услуг по хранению сертификатов ценных бумаг и (или) учету и переходу прав на ценные бумаги». Исходя из формулировки ч. 1 ст. 7 Закона о РЦБ допустимы различные комбинации депозитарной деятельности:

1) предоставление услуг по хранению сертификатов ценных бумаг;

2) предоставление услуг по хранению сертификатов ценных бумаг и учету и переходу прав на ценные бумаги;

3) предоставление услуг по учету и переходу прав на ценные бумаги.

В то же время Положение о депозитарной деятельности в качестве предмета депозитарного договора указывает предоставление услуг по хранению сертификатов ценных бумаг, учету и удостоверению прав на ценные бумаги, а также оказание услуг, содействующих реализации владельцами ценных бумаг прав по принадлежащим им ценным бумагам. Как видно из приведенного определения, Положение о депозитарной деятельности не предусматривает различных комбинаций содержания деятельности депозитария. Более того, из п. 2.2. указанного Положения прямо следует, что осуществление деятельности по хранению сертификатов ценных бумаг не является депозитарной деятельностью.

С отсутствием единого понимания предмета депозитарного договора связано и отсутствие единого понимания квалификации данного договора. Соответственно существуют следующие точки зрения на правовую природу депозитарного договора.

1. Депозитарный договор – самостоятельный вид договора, не предусмотренный ГК РФ (п. 2 ст. 421 ГК РФ).

2. Депозитарный договор – договор возмездного оказания услуг (гл. 39 ГК РФ).

3. Депозитарный договор – смешанный договор (п. 3 ст. 421 ГК РФ).

4. Депозитарный договор – договор хранения (ст. 866 ГК РФ).

Существенные условия депозитарного договора. Закон о РЦБ и Положение о депозитарной деятельности в качестве существенных условий депозитарного договора называют:

1) однозначное определение предмета договора;

2) порядок передачи клиентом депозитарию поручений о распоряжении ценными бумагами клиента, которые хранятся и (или) права на которые учитываются в депозитарии;

3) обязанности депозитария по выполнению поручений клиента, сроки выполнения поручений;

4) порядок оказания депозитарием услуг, связанных с содействием в осуществлении владельцами прав по ценным бумагам, в том числе путем передачи соответствующей информации и документов от владельца к эмитенту и регистратору и от эмитента и регистратора к владельцу;

5) срок действия договора, основания и порядок его изменения и прекращения, включая право клиента на расторжение договора с депозитарием в одностороннем порядке;

6) порядок и форму отчетности депозитария перед клиентом;

7) размер и порядок оплаты услуг депозитария.

Заключение депозитарного договора. Передача ценных бумаг клиентом депозитарию и заключение депозитарного договора не влекут переход к депозитарию права собственности на ценные бумаги клиента. Это правило имеет ряд последствий.

1. Депозитарий не имеет права распоряжаться ценными бумагами клиента, а также осуществлять права по ним без соответствующего поручения клиента (уполномоченного лица).

2. На ценные бумаги клиентов, находящиеся в депозитарии, не может быть обращено взыскание по собственным обязательствам депозитария.

3. При банкротстве депозитария ценные бумаги клиентов не включаются в конкурсную массу.

4. Депозитарий обязан обеспечивать обособленное хранение ценных бумаг и (или) учет прав на ценные бумаги клиентов от ценных бумаг, принадлежащих самому депозитарию.

При заключении депозитарного договора от клиента не требуется немедленного депонирования ценных бумаг.

Прекращение депозитарного договора. В случае прекращения действия депозитарного договора депозитарий обязан осуществить передачу ценных бумаг клиенту путем перерегистрации именных ценных бумаг на имя владельца в реестре владельцев именных ценных бумаг или в другом депозитарии, указанном клиентом, или путем возврата сертификатов документарных ценных бумаг клиенту либо передачи их в другой депозитарий, указанный клиентом.

Не допускается передача ценных бумаг депозитарию, который не может обслуживать данный выпуск ценных бумаг в соответствии с действующим законодательством.

И депонентом (клиентом), регулирующий их отношения в процессе депозитарной деятельности. Депозитарный договор должен быть заключен в письменной форме. Депозитарий обязан утвердить условия осуществления им депозитарной деятельности, являющиеся неотъемлемой составной частью заключенного депозитарного договора. (Федеральный закон «О рынке ценных бумаг» от 22.04.95 № 39-ФЗ)

Депозитарный договор является основанием для возникновения прав и обязанностей клиента (депонента) и депозитария при оказании депозитарием клиенту услуг, предусмотренных настоящим Положением.
Предметом депозитарного договора является предоставление депозитарием клиенту (депоненту) услуг по хранению сертификатов ценных бумаг , учету и удостоверению прав на ценные бумаги путем открытия и ведения депозитарием счета депо клиента (депонента), осуществления операций по этому счету. Предметом депозитарного договора является также оказание депозитарием услуг, содействующих реализации владельцами ценных бумаг прав по принадлежащим им ценным бумагам.
При этом депозитарий оказывает услуги по хранению сертификатов ценных бумаг, учету и удостоверению прав на ценные бумаги, если ценные бумаги выпущены в документарной форме. Если ценные бумаги выпущены в бездокументарной форме, депозитарий оказывает услуги по учету и удостоверению прав на ценные бумаги. (Постановление ФКЦБ «О депозитарной деятельности в российской федерации» от 16.10.97 N 36)

Депозитарный договор должен содержать следующие существенные условия:
а) однозначное определение предмета договора: предоставление услуг по хранению сертификатов ценных бумаг и/или учету прав на ценные бумаги;
б) порядок передачи депонентом депозитарию информации о распоряжении депонированными в депозитарии ценными бумагами депонента;
в) срок действия договора;
г) размер и порядок оплаты услуг депозитария, предусмотренных договором;
д) форму и периодичность отчетности депозитария перед депонентом;
е) обязанности депозитария.

Депозитарный договор (договор о счете депо)

Характеристика депозитарного договора

Попробуем охарактеризовать природу депозитарного договора. Для того, чтобы договор был заключен и вступил в силу необходимо, чтобы наличествовало согласие между депозитарием и депонентом. Депозитарный договор является гражданско-правовым, консенсуальным . Одновременно, от депонента не требуется немедленного депонирования (помещения в депозитарий) цепных бумаг; депозитарий, в свою очередь, открывает договор депоненту счет депо, исполняя свои обязанности по депозитарному договору.

Он является двусторонним, то есть стороны имеют как права, так и обязанности. Депозитарный договор носит возмездный характер, т.к. одним из существенных условий является условие о размере и порядке оплаты услуг, которые предоставляются депозитарием на основании договора. Как правило, депонент оплачивает вознаграждение депозитария, компенсирует затраты, которые были понесены депозитарием при выполнении поручений депонента.

Данный договор относится к длящимся договорам, предполагает неоднократное исполнение обязательств по договору путем совершения неопределенного количества сделок. При заключении договора депозитарий принимает на себя обязательство заключать неограниченное количество сделок и действий в течение всего срока действия договора. В какой-то мере можно назвать такой договор рамочным, так как он не содержит условий совершения отдельных сделок, в нем фиксируются общие условия совершения операций.

Депозитарный договор не является публичным, так как депозитарий не обязан заключить договор с любым желающим. Этот вывод сделан в связи с отсутствием обязывающих норм в действующем законодательстве. При этом, условия осуществления депозитарной деятельности подлежат утверждению депозитарием, они принимаются один раз и распространяются в одинаковой мере на всех депонентов. Иные условия депозитарного договора могут быть согласованы сторонами в индивидуальном порядке, но, как правило, этот договор заключается в форме присоединения. Из этого следует, что депозитарный договор может в определенных случаях считаться договором присоединения (ст. 428 ГК РФ).

При этом депозитарий вправе в одностороннем порядке вносить изменения в условия осуществления депозитарной деятельности, о чем должен уведомлять депонентов не позднее чем за десять дней до момента их введения в действие.

Депозитарный договор состоит, по сути, из двух частей:

собственно депозитарного договора
условий осуществления депозитарной деятельности, утвержденные депозитарием и являющиеся неотъемлемой составной частью депозитарного договора

Условия в соответствии с Положением о депозитарной деятельности должны включать сведения, касающиеся:

операций, выполняемых депозитарием;
порядка действий клиентов (депонентов) и персонала депозитария при выполнении этих операций;
оснований для проведения операций;
образцов документов, которые должны заполнять клиенты (депоненты) депозитария;
образцов документов, которые клиенты (депоненты) получают на руки;
сроков выполнения операций;
тарифов па услуги депозитария;
процедур приема па обслуживание и прекращения обслуживания выпуска цепных бумаг депозитарием;
порядка предоставления клиентам (депонентам) выписок с их счетов;
порядка и сроков предоставления клиентам (депонентам) отчетов о проведенных операциях, а также порядка и сроков предоставления клиентам (депонентам) документов, удостоверяющих права на ценные бумаги .

Согласно п. 3.4 Положения о депозитарной деятельности условия осуществления депозитарной деятельности должны носить открытый характер и предоставляться по запросам любых заинтересованных лиц".

В случае прекращение депозитарного договора счет депо закрывается, так как прекращение договора является основанием для закрытия счета.

Согласно судебной практике, неисполнение утвержденных условий осуществления депозитарной деятельности свидетельствует о нарушении законодательно установленного порядка осуществления депозитарной деятельности. Такой вывод сделан, например, в деле N А40-43861/07-152-306. Федеральная служба по финансовым рынкам обратилась в Арбитражный суд города Москвы с заявлением о привлечении открытого акционерного общества «Альфа-Банк» к административной ответственности. Было доказано, что банк вел операционные журналы счетов депо, в которых в графе "N поручения" отсутствовали номера поручений па совершение операций по счетам депо. Банк также принимал к исполнению поручения па совершение операций по счетам депо, которые не содержали номера поручения и времени приема поручения депозитарием к исполнению, что привело к нарушению Положения и Условий.

Смыслом осуществления депозитарной деятельности является обеспечение сохранности ценных бумаг и удобства их использования (в т.ч. повышения гарантированности совершения сделок с ними) при работе на рынке ценных бумаг.

В процессе своей деятельности депозитарий с депонентом заключают договор. Договор между депозитарием и депонентом, регулирующий их отношения в процессе депозитарной деятельности, именуется депозитарным договором (договором о счете депо). Депозитарный договор должен быть заключен в письменной форме. Депозитарий обязан утвердить условия осуществления им депозитарной деятельности, являющиеся неотъемлемой составной частью заключенного депозитарного договора.

Заключение депозитарного договора не влечет за собой переход к депозитарию права собственности на ценные бумаги депонента. Депозитарий не имеет права распоряжаться ценными бумагами депонента, управлять ими или осуществлять от имени депонента любые действия с ценными бумагами, кроме осуществляемых по поручению депонента в случаях, предусмотренных депозитарным договором. Депозитарий не имеет права обусловливать заключение депозитарного договора с депонентом отказом последнего хотя бы от одного из прав, закрепленных ценными бумагами. Депозитарий несет гражданско-правовую ответственность за сохранность депонированных у него сертификатов ценных бумаг.На ценные бумаги депонентов не может быть обращено взыскание по обязательствам депозитария.

Депозитарий имеет право на основании соглашений с другими депозитариями привлекать их к исполнению своих обязанностей по хранению сертификатов ценных бумаг и / или учету прав на ценные бумаги депонентов (то есть становиться депонентом другого депозитария или принимать в качестве депонента другой депозитарий), если это прямо не запрещено депозитарным договором.

Если депонентом одного депозитария является другой депозитарий, то депозитарный договор между ними должен предусматривать процедуру получения в случаях, предусмотренных законодательством Российской Федерации, информации о владельцах ценных бумаг, учет которых ведется в депозитарии-депоненте, а также в его депозитариях-депонентах.

Депозитарный договор должен содержать следующие существенные условия:

1) однозначное определение предмета договора: предоставление услуг по хранению сертификатов ценных бумаг и / или учету прав на ценные бумаги;
2) порядок передачи депонентом депозитарию информации о распоряжении депонированными в депозитарии ценными бумагами депонента;
3) срок действия договора;
4) размер и порядок оплаты услуг депозитария, предусмотренных договором;
5) форму и периодичность отчетности депозитария перед депонентом;
6) обязанности депозитария.

Таким образом, депозитарий имеет право регистрироваться в системе ведения реестра владельцев ценных бумаг или у другого депозитария в качестве номинального держателя в соответствии с депозитарным договором. Депозитарий несет ответственность за неисполнение или ненадлежащее исполнение своих обязанностей по учету прав на ценные бумаги, в том числе за полноту и правильность записей по счетам депо. Депозитарий в соответствии с депозитарным договором имеет право на поступление на свой счет доходов по ценным бумагам, хранящимся с целью перечисления на счета депонентов.

Депозитарной деятельностью признается оказание услуг по хранению сертификатов ценных бумаг и/или учету и переходу прав на ценные бумаги.

Профессиональный участник рынка ценных бумаг, осуществляющий депозитарную деятельность, именуется депозитарием. Депозитарий, осуществляющий расчеты по результатам сделок, совершенных на торгах организаторов торговли по соглашению с такими организаторами торговли и (или) с клиринговыми организациями, осуществляющими клиринг таких сделок, именуется расчетным депозитарием.

Лицо, пользующееся услугами депозитария по хранению ценных бумаг и/или учету прав на ценные бумаги, именуется депонентом.

Договор между депозитарием и депонентом, регулирующий их отношения в процессе депозитарной деятельности, именуется депозитарным договором (договором о счете депо). Депозитарный договор должен быть заключен в письменной форме. Депозитарий обязан утвердить условия осуществления им депозитарной деятельности, являющиеся неотъемлемой составной частью заключенного депозитарного договора.

Заключение депозитарного договора не влечет за собой перехода к депозитарию права собственности на ценные бумаги депонента. Если иное не предусмотрено федеральными законами или договором, депозитарий не вправе совершать операции с ценными бумагами депонента иначе как по поручению депонента. Если иное не предусмотрено депозитарным договором, депозитарий вправе отказать в списании ценных бумаг со счета депо, по которому осуществляется учет прав на ценные бумаги, и зачислении ценных бумаг на такой счет в случае наличия задолженности депонента по оплате услуг депозитария. Депозитарий не имеет права обусловливать заключение депозитарного договора с депонентом отказом последнего хотя бы от одного из прав, закрепленных ценными бумагами. Депозитарий несет ответственность за сохранность депонированных у него сертификатов ценных бумаг.

На ценные бумаги депонентов не может быть обращено взыскание по обязательствам депозитария.

Депозитарий имеет право на основании соглашений с другими депозитариями привлекать их к исполнению своих обязанностей по хранению сертификатов ценных бумаг и/или учету прав на ценные бумаги депонентов (то есть становиться депонентом другого депозитария или принимать в качестве депонента другой депозитарий), если это прямо не запрещено депозитарным договором.

Депозитарный договор должен содержать следующие существенные условия:

а) однозначное определение предмета договора: предоставление услуг по хранению сертификатов ценных бумаг и/или учету прав на ценные бумаги;

б) порядок передачи депонентом депозитарию информации о распоряжении депонированными в депозитарии ценными бумагами депонента;

в) срок действия договора;

г) размер и порядок оплаты услуг депозитария, предусмотренных договором;

д) форму и периодичность отчетности депозитария перед депонентом;

е) обязанности депозитария.

В обязанности депозитария входят:

регистрация фактов обременения ценных бумаг депонента обязательствами;

ведение отдельного от других счета депо депонента с указанием даты и основания каждой операции по счету;

передача депоненту всей информации о ценных бумагах, полученной депозитарием от эмитента или держателя реестра владельцев ценных бумаг.

Депозитарий имеет право регистрироваться в реестре владельцев ценных бумаг или у другого депозитария в качестве номинального держателя в соответствии с депозитарным договором.

Депозитарий несет ответственность за неисполнение или ненадлежащее исполнение своих обязанностей по учету прав на ценные бумаги, в том числе за полноту и правильность записей по счетам депо.

Депозитарий, осуществляющий учет прав на эмиссионные ценные бумаги с обязательным централизованным хранением, обязан оказывать депоненту услуги, связанные с получением доходов по таким ценным бумагам в денежной форме и иных причитающихся владельцам таких ценных бумаг денежных выплат. Депозитарий, осуществляющий обязательное централизованное хранение эмиссионных ценных бумаг, по распоряжению эмитента предоставляет ему список владельцев ценных бумаг один раз в год за вознаграждение, не превышающее затрат на его составление, а в остальных случаях за вознаграждение, размер которого определяется договором с этим депозитарием. Депозитарий, осуществляющий учет прав на иные ценные бумаги, должен оказывать депоненту услуги, связанные с получением доходов по таким ценным бумагам и иных причитающихся владельцам таких ценных бумаг выплат. Депозитарий обязан совершать все предусмотренные законодательством Российской Федерации и депозитарным договором с депонентом действия, направленные на обеспечение получения депонентом всех выплат, которые ему причитаются по этим ценным бумагам.

В случае оказания депоненту услуг, связанных с получением доходов по ценным бумагам и иных причитающихся владельцам ценных бумаг выплат (в том числе денежных сумм, полученных от погашения ценных бумаг, денежных сумм, полученных от выпустившего ценные бумаги лица в связи с их приобретением указанным лицом, или денежных сумм, полученных в связи с их приобретением третьим лицом), денежные средства депонентов должны находиться на отдельном банковском счете (счетах), открываемом (открываемых) депозитарием в кредитной организации (специальный депозитарный счет (счета)). Депозитарий обязан вести учет находящихся на специальном депозитарном счете (счетах) денежных средств каждого депонента и отчитываться перед ним. На денежные средства депонентов, находящиеся на специальном депозитарном счете (счетах), не может быть обращено взыскание по обязательствам депозитария. Депозитарий не вправе зачислять собственные денежные средства на специальный депозитарный счет (счета), за исключением случаев их выплаты депоненту, а также использовать в своих интересах денежные средства, находящиеся на специальном депозитарном счете (счетах).

Требования настоящей статьи о ведении отдельного банковского счета (счетов) не распространяются на кредитные организации.

Часть шестнадцатая утратила силу. - Федеральный закон от 29.06.2015 N 210-ФЗ.

Депозитарии, осуществляющие учет прав на ценные бумаги, предназначенные для квалифицированных инвесторов, вправе зачислять указанные ценные бумаги на счет депо владельца, только если последний является квалифицированным инвестором либо не является квалифицированным инвестором, но приобрел указанные ценные бумаги в результате универсального правопреемства, конвертации, в том числе при реорганизации, распределения имущества ликвидируемого юридического лица и в иных случаях, установленных Банком России.

Положения статьи 7 закона №39-ФЗ используются в следующих статьях:

Основные термины, используемые в настоящем Федеральном законе
Профессиональные участники рынка ценных бумаг - юридические лица, которые созданы в соответствии с законодательством Российской Федерации и осуществляют виды деятельности, указанные в статьях 3 - 5, 7 и 8 настоящего Федерального закона, а также лица, которые осуществляют деятельность, указанную в статье 6.1 настоящего Федерального закона.
Лицензирование деятельности профессиональных участников рынка ценных бумаг
1. Все виды профессиональной деятельности на рынке ценных бумаг, указанные в статьях 3 - 5, 7 и 8 настоящего Федерального закона, осуществляются на основании специального разрешения - лицензии, выдаваемой Банком России, за исключением случая, предусмотренного частью второй настоящей статьи.
Аннулирование и приостановление действия лицензии
8) в случае неоднократного нарушения в течение одного года профессиональным участником рынка ценных бумаг требований, предусмотренных статьями 6, 7 (за исключением пункта 3 статьи 7), 7.3 и 7.5 Федерального закона от 7 августа 2001 года N 115-ФЗ "О противодействии легализации (отмыванию) доходов, полученных преступным путем, и финансированию терроризма";
Права банка России
в случае неоднократного нарушения в течение одного года профессиональными участниками рынка ценных бумаг требований, предусмотренных статьями 6 и 7 (за исключением пункта 3 статьи 7) Федерального закона "О противодействии легализации (отмыванию) доходов, полученных преступным путем", принимать решение об аннулировании лицензии на осуществление профессиональной деятельности на рынке ценных бумаг;
Квалифицированные инвесторы
13. Права владельцев ценных бумаг, предназначенных для квалифицированных инвесторов, за исключением лиц, предусмотренных пунктом 2 настоящей статьи, могут учитываться только депозитариями в порядке, предусмотренном статьей 7 настоящего Федерального закона.