Сохраняется ли должность после декретного отпуска. Как выйти на работу после декрета

Выход на работу после или во время декрета регулируется законом и требует выполнения оговоренных в нем правил. Неисполнение нормативных предписаний грозит нанимателю административной ответственностью.

Дорогие читатели! Статья рассказывает о типовых способах решения юридических вопросов, но каждый случай индивидуален. Если вы хотите узнать, как решить именно Вашу проблему - обращайтесь к консультанту:

ЗАЯВКИ И ЗВОНКИ ПРИНИМАЮТСЯ КРУГЛОСУТОЧНО и БЕЗ ВЫХОДНЫХ ДНЕЙ .

Это быстро и БЕСПЛАТНО !

Общая информация

Декретный отпуск делится на три этапа:

Из ФСС (Фонда социального страхования) оплачиваются только первые 2 периода, причем пособие по БиР переводится женщине единовременно.

Началом отпуска считается дата выписки доктором листка нетрудоспособности на 30 неделе вынашивания ребенка (28, если ожидается двойня).

Чтобы узнать дату перехода отпуска по БИР в отпуск по уходу за новорожденным нужно прибавить к первому нерабочему дню 140 (при многоплодной беременности - 194).

Документы, необходимые для получения положенных по закону выплат:

заявление на отпуск по БИР;
(выписывает врач-гинеколог);
справка о становлении на учет в медицинское учреждение до 12 недели беременности;
заявление для получения пособия за постановку на учет до 12 недель.

Нормативная база

Права и обязанности сотрудницы и работодателя во время декрета регламентируют несколько правовых актов:

Дата	Законодательный акт
30.12.2001 года (редакция от 28.12.2013 года)	Трудовой кодекс РФ, статьи 255, 256, 260
29.12.2006 года	ФЗ № 255-ФЗ
19.05.1995 года (последняя редакция 24.07.2009 года)	ФЗ № 81-ФЗ
23.12.2009 года	Приказ Минздравсоцразвития РФ №1012н
05.08.2000 (редакция от 28.12.2016 года)	НК РФ N 117-ФЗ, статья 218, пункт 4
25.02.2011 года	ФЗ № 21-ФЗ

Ознакомиться с текстами документов можно здесь:

Увольнять беременную сотрудницу, официально заключившую , запрещено законом.

Все выплаты соответствующих пособий осуществляются из ФСС.

Выход из декрета - процедура, регламентированная законом.

Порядок

Алгоритм выхода на работу из декрета следующий:

оповещение нанимателя (устное или письменное) о своем желании продолжить трудовую деятельность;
написание соответствующего заявления;
ожидание завизированного работодателем приказа о начале работы.

В какой срок можно выйти?

Выход из декретного отпуска женщина может осуществить в любой момент (по окончании срока декрета или раньше).

Предупредить о своем желании сотрудница должна не позднее 4 дней до начала службы, чтобы наниматель уведомил о прекращении трудового договора с временным работником (на должности женщины).

Документы для оформления

Хоть закон и не предусматривает унифицированную форму заявления о выходе из декрета, оформлять его желательно по общим правилам.

Во избежание недоразумений, лучше составлять бумаги в 2 экземплярах.

Образец заявления (уведомления) на выход

Как выйти из декрета до его официального окончания?

При оформлении заявления о выходе на службу нужно указать следующее:

ФИО главы компании;
ФИО работницы и ее должность;
дату выхода из декрета (с указанием своевременная она или нет);
желаемый режим рабочего дня;
дату составления и подпись женщины.

Пример заявления (уведомления):

Образец приказа работодателя

Основанием для приказа служит заявление работницы.

Документ включает в себя:

упоминание заявления женщины о желании выйти на службу;
дату досрочного начала работы и последнего дня декрета;
распоряжение о прекращении выплаты пособий (если выход осуществляется на полную рабочую смену).

Пример приказа:

Финансовая сторона вопроса

При согласовании с работодателем женщина имеет право, как выйти на работу раньше срока окончания отпуска по БИР, так и в период по уходу за малышом.

В первом случае нанимателю нужно будет решить вопрос с выплатой пособия ФСС (единовременно после родов).

Для этого можно:

до окончания срока отпуска по БИР оформить с женщиной специальный договор (сотрудница будет числиться в декрете и законно получать заработанные выплаты, сохранив ранее выплаченное пособие);
удерживать с зарплаты работницы часть переплаченного пособия (при этом обязательно должно быть письменное подтверждение от женщины на эти действия).
Если в рассматриваемый период ребенку сотрудницы не исполнилось еще 1,5 лет, то в учет рабочего времени идут также перерывы для кормления (30 минут каждые 3 часа).

В каких случаях сохраняется пособие?

Если выход на работу осуществляется в период ухода за ребенком до 1,5 года, то пособие можно сохранить в 2 случаях:

переоформление положенных выплат на другого члена семьи (официально трудоустроенного);
выход на службу на неполный рабочий день, на 0,5 ставки (или выполнение обязанностей на дому).

На какую зарплату рассчитывать?

Зарплата женщины, вышедшей преждевременно из декрета, не должна быть меньше суммы, получаемой до отпуска.

Уменьшение выплат могут быть законными только в случае изменения штатного расписания организации (сокращении должности сотрудницы).

Предоставление вычетов по НДФЛ

Налоговые вычеты на несовершеннолетних - одна из стандартных льгот, когда с определенной суммы дохода не взимается 13%-й подоходный налог.

Согласно закону, стандартные вычеты предоставляются женщине за каждый месяц налогового периода, включая и те месяцы, в которых не было выплат дохода (декрет).

Как правильно рассчитать вычеты?

Сотрудница была в декрете с июля 2019 по июль 2019 года (у женщины 1 ребенок). Она вышла на работу с 13 июля 2019 года. Зарплата работницы 30000 рублей. Выплата за июль получилась 19565 рублей (30000:23*15).

НДФЛ за июль равен 2413 рублей (19565-1000 и полученную разность умножить на 13%). Где 1000 рублей - сумма вычета на одного ребенка.

За год сумма НДФЛ получится: 2413 + (30000 *4 месяца – 1000*4 месяца)*13% = 15393 рубля.

Увольнение замещающего сотрудника

С заменяющим женщину в декрете сотрудником заключается, как правило, . Ранний выход работника на службу означает для замещающего человека автоматическое увольнение (числом начала службы бывшей декретницы).

Если женщина решила уволиться и не восстанавливаться на своей должности, то срочный договор нового работника может превратиться в (если наниматель и сотрудник не предпринимают никаких действий против этого).

Предоставление ежегодного отпуска

Ежегодный оплачиваемый отпуск женщина может взять как до декрета, так и сразу после него. Причем сумма выплаты рассчитывается обычным образом.

Пример:

Зарплата женщины составляет 30000 рублей. Тогда отпускные будут равны: 30000 / 29,4*28 = 28 571,43 рублей.

Нюансы

Бывают ситуации, когда работнице необходимо выйти из декрета раньше срока или она, забеременев во время отпуска, хочет снова взять положенное по закону время для ухода за ребенком.

Можно ли уйти из декрета в декрет без выхода?

Из декрета в декрет без фактического выхода на работу уйти можно. Вопрос в том, что более выгодно женщине.

Если ее заработная плата во время первого отпуска повысилась, то имеет смысл официально выйти на службу (например, на 1 день). В этом случае размер пособий будет выше.

Второй декрет оформляется по аналогии с первым. Но выплачен будет только один вид пособия (по БИР или по уходу за ребенком).

Необходимые документы:

заявление о выходе из декрета с одновременным уходом в отпуск по БИР;
больничный лист;
2 приказа (об окончании первого отпуска и о начале второго).

Образец заявления:

Если выход досрочный

Выйти раньше срока можно и из отпуска по БиР, и из отпуска по уходу за ребенком.

Каждый случай предполагает ряд схожих нюансов:

официальное уведомление работодателя о выходе на работу не предусмотрено законом, но может быть оговорено в компании;
начало работы раньше срока предполагает увольнение работника, замещающего женщину на период отпуска;
причиной досрочного выхода может быть как желание самой женщины, так и просьба работодателя;
сотрудница может выйти на полный или сокращенный рабочий день (оговаривается с нанимателем);
выплаты из ФСС за неиспользованный отпуск по БиР, осуществленные единовременно, должны быть возвращены в фонд (а пособие на ребенка до 1,5 прекращается);
ко времени обеденного перерыва добавляется время для кормления ребенка;
при возникновении соответствующих обстоятельств женщина имеет право в любой момент (до трехлетия ребенка) продолжить досрочно прерванный отпуск.

Работодатель не имеет права:

понижать сотрудницу в должности;
обязывать женщину работать сверхурочно;
отправлять работницу в ;
уволить сотрудницу (до окончания декрета);
привлекать женщину выходить на службу в праздники и выходные дни.

Заявление о выходе на работу раньше срока пишется на имя главы компании в произвольной форме, но обязательно включает в себя соответствующую просьбу и сроки исполнения (уведомление может быть сделано и в устной форме).

Работа на неполный день

Женщина может выйти из отпуска на неполную рабочую смену, при этом официально она будет все еще находиться в отпуске и получать пособие.

Необходимые документы:

соответствующее заявление с указанием даты выхода на службу и желаемым рабочим временем (неполная рабочая неделя день);
свидетельство о рождении ребенка;
составление необходимого соглашения с работодателем;
оформление соответствующего приказа.

Что делать, если работодатель отказал в предоставлении места?

Отказ в предоставлении места после периода по уходу за ребенком может быть мотивирован только изменением штатного расписания организации (сокращение требуемой рабочей должности). В остальных случаях это незаконно.

Если мирно решить вопрос с начальником не получается, то следует обратиться в суд.

Если на бывшей работе сложилась конфликтная ситуация, связанная с непредставлением женщине положенного места, то имеет смысл решить вопрос по согласованию сторон. Тогда бывшая сотрудница получит компенсацию, а наниматель желанного работника (заместителя декретницы).

Как быть, если возможности выйти нет?

Матери при уходе в декретный отпуск интересуются, каким образом им можно будет выйти из него. При этом нужно знать особые правила выхода из отпуска.

ЗАЯВКИ И ЗВОНКИ ПРИНИМАЮТСЯ КРУГЛОСУТОЧНО и БЕЗ ВЫХОДНЫХ ДНЕЙ .

Это быстро и БЕСПЛАТНО !

Естественно, при выходе в декретный отпуск, ему свойственно заканчиваться, как собственно говоря, и обычному плановому отпуску и т. д.

Родившие мамы всегда переживают за сохранность за собой рабочего места.

Также их интересует, сохраняются ли детские пособия после выхода на работу, сама процедура выхода на трудовую деятельность.

Необходимая информация

Никто не может запретить ни уйти в по уходу за ребенком, ни выхода на работу.

В то время, пока женщина находится в декретном отпуске, ее не имеет право уволить работодатель по своему .

Только при полной ликвидации организации возможно сокращение. При выходе в декретный отпуск положено декретные выплаты до полутора лет.

Важные понятия

Декретный отпуск – это отпуск, который предоставляется женщинам (иногда бывает и мужчинам) по уходу за малолетним ребенком, до периода пока не исполнится три года малышу.

Можно отметить, что декрет состоит из двух частиц:

отпуск по и родам (предоставляется от 4-х до 6-ти месяцев);
за малолетним ребенком, до 3-х лет.

Логично понимать, что после того как сотрудник ушел в длительный отпуск, и естественно нужно, чтобы на ее месте кто-то работал.

В таком случае, на работу принимается другого сотрудника, который находится на данной должности временно, в прописано об этом, не указана конкретная дата, до которой может работать, а указано «до момента возвращения основного сотрудника».

После выхода основного сотрудника на свою должность, временный сотрудник подлежит либо переводом на другую должность, если такое возможно.

По закону, сотрудница может выйти из декрета в любое время, до трех лет. Этого запретить никто не сможет.

Разрешается работать как полный рабочий, так и неполный рабочий день. Так же разрешено брать работу на дом.

Если у сотрудницы возникло желание выйти на работу раньше срока на неполную занятость, в данном случае между сотрудником и организацией подписывается отельное соглашение, в котором прописано:

выплачиваемый оклад по заработной плате;
оговаривается рабочие дни, и выходные;
прописывают длительность рабочего дня.

Бывают случаи, когда работодатели не сильно радуются возвращению прежнего сотрудника, потому что зачастую мамы очень часто отпрашиваются, ребенок постоянно болеет, и вследствие чего не могут выходить на работу.

Соответственно руководству такое не нравится. Если же такое произошло, и категорически отказывается принимать назад сотрудника, то управа на такое есть.

Сохранится ли пособие

Законодательством не ограничивается принятие решения матери на досрочное прерывание отпуска.

Только предварительно стоит уведомить работодателя о желании выйти на работу и подготовить нужные документы по этому поводу, а в некоторых случаях, можно обойтись из без лишней бумажной волокиты.

По настоянию начальства

Когда молодая мать уходит в отпуск по декрету, то на ее место, как правило, берут временно-исполняющего обязанности сотрудника, заключая с ним срочный трудовой договор.

Но существует риск того, что за время декрета может произойти сокращение рабочих мест, или вовсе произойти расформирование отдела.

По закону рабочее место за декретницой должно сохраняться до момента ее выхода на работу. Например, могут уволить сотрудника и на его место затребовать вернуться декретницу.

Но следуя ст. 256 ТК РФ, она сама решает, выходить ей или нет.

Тут ситуация становиться ребром, поскольку подвергаясь угрозе увольнения, женщина может быть принудительно вынуждена выходить на работу.

Пошаговые действия для приступления к обязанностям

Конечно, перед выходом на рабочее место, если оно сохранено и не возникает никаких нюансов по этому поводу, то женщина должна заблаговременно предупредить руководство о намеренном выходе на работу.

Согласно ТК РФ, имеется возможность оформления ежегодного отдыха до ухода в отпуск по уходу.

Это означает, что нужно подать соответствующее заявление начальству с предоставлением права декретного отпуска до исполнения ребенку 3-х лет.

Следовательно, сразу после дня трехлетия ребенка, мать выходит на рабочий день. При таком оформлении декретного, лишней документации не требуется.

Другое дело, если будет намеренное прерывание декрета, тогда пишется заявление с просьбой о досрочном выходе на работу. Важно знать, что работодатель не имеет право отказать в таком случае.

Только стоит предупреждать об этом недели за две, поскольку нужно будет решить с увольнением временного сотрудника и успеть провести выплаты за рабочее время и не использованный отпуск работником.

Определенной формы заявления для прерывания отпуска не имеется, потому составляется исключительно в произвольной форме.

После чего, составляется приказ на предприятии, содержащий следующие данные:

приказ-распоряжение о прекращении отпуска;
дата выхода на рабочее место;
отмена детского пособия при досрочном выходе;
прикладывается само заявление декретницы к распоряжению.

В обязательном порядке, с документов дают ознакомиться самой работнице, подписываемый ею.

Иногда на предприятии просят предоставить дополнительные документы, например, свидетельство о рождении ребенка, хотя оно уже имеется в базе (после родов), потому в этом не необходимости.

Также, иногда просят письменный отказ от пособия, но как только женщина выходит на рабочий день, пособие автоматически отклоняется на основании приказа.

Необходимые документы

По законодательству, при оформлении декретного отпуска, беременная сотрудница предоставляет лист от женской консультации, в котором указано о временной недееспособности.

К этому нужно еще заявление, написанное в произвольной форме, которое пишется на декретный отпуск. После этого отдел кадров готовит приказ об отпуске, сотрудник подписывает.

Если оформление было в таком порядке, то при выходе на работу по сроку, никаких дополнительных документов не требуется от сотрудницы.

Если выход на работу досрочно, то есть раньше установленного срока декретного отпуска, от сотрудника требуется только заявление о разрешение приступить к работе раньше срока.

Особенности условия работы при преждевременном выходе

По сути, декретный отпуск никак не влияет на трудовой договор работницы, потому вносить какие-то изменения нет необходимости.

Женщина выходит на работу с предыдущими условиями работы и исполнения обязанностей, как до декрета.

Досрочный выход из декретного отпуска сотрудницы может произойти в любое время до достижения 3-летия ребенком. Последствия выхода на работу для сотрудника и работодателя, а также порядок оформления такой процедуры будут рассмотрены в статье далее.

Можно ли выйти раньше из декретного отпуска?

С досрочным выходом из декретного отпуска могут возникнуть определенные трудности, если речь идет о прерывании отпуска по беременности и родам (далее — БиР). Да и при прерывании отпуска по уходу за ребенком (далее — УзР) также есть свои особенности. Рассмотрим их.

Нюансы прерывания отпуска по БиР

Дело в том, что, по мнению чиновников Роструда, изложенному в письме ведомства от 24.05.2013 № 1755-ТЗ, прерывание такого вида отпуска по желанию работодателя недопустимо. А вот если сотрудница изъявила такое желание, то при принятии решения о его удовлетворении работодателю необходимо учесть все нюансы с возвратом пособия, поскольку в Трудовом кодексе нет нормы, разрешающей сотруднице прервать отпуск по БиР. Однако в нем не содержится и запрета на выход на работу до его завершения.

Разрешив сотруднице досрочно выйти из декрета, работодатель должен будет пересчитать сумму пособия пропорционально количеству дней работы вместо нахождения в отпуске по БиР и вернуть обратно ФСС. При этом удерживать из зарплаты сотрудницы «излишне» выплаченное пособие работодатель не может, т. к. это основание не входит в исчерпывающий список обстоятельств, допускающих удержания из заработной платы, приведенный в ст. 137 ТК РФ.

Еще одним нюансом является то, что сотрудница может прервать отпуск по БиР по собственной инициативе, поскольку работодатель такого права лишен — об этом категорично заявлено в вышеупомянутом письме Роструда. При этом в ст. 255 ТК РФ не указано, что разрешения на досрочный выход на работу сотрудницы, находящейся в отпуске по БиР, от работодателя не потребуется. Порядок урегулирования данного вопроса рекомендуется прописать в локальном нормативном акте, а на практике работнице обычно требуется получить согласие работодателя на досрочный выход из отпуска по БиР.

Нюансы прерывания отпуска по УзР

Право использовать отпуск по УзР полностью или частично закреплено в ч. 2 ст. 256 ТК РФ. Это означает, что работница (сидящий в декрете отец или другой родственник) может в любой момент досрочно прервать свой отпуск по УзР и выйти на работу как на целый, так и на неполный день.

Согласия руководителя компании на это не требуется, ведь в ст. 256 ТК РФ указывается, что отпуск по УзР может быть использован частями. Кроме того, в обязанности работодателя входит сохранение места работы за декретницей. Это значит, что он должен быть готов в любой момент обеспечить ей право возобновить работу. С такой позицией согласны и суды — примером тому, в частности, может служить определение Саратовского облсуда от 15.08.2013 по делу № 33-5193.

Более того, сотрудница (сотрудник), находящаяся (находящийся) в отпуске по УзР до 3-летия ребенка, может сколько угодно раз досрочно прерывать его и выходить на работу, а затем опять возобновлять свой отпуск. Единственный момент — работнице потребуется каждый раз (при выходе на работу / уходе в отпуск) писать соответствующее заявление и подавать его работодателю.

Ранний выход из декретного отпуска: последствия

Оснований для досрочного выхода из декретного отпуска может быть множество, но их последствия обычно довольно однообразны:

При выходе на целый рабочий день из отпуска по УзР декретница теряет право на пособие, но его может оформить на себя ее родственник, который будет присматривать за ребенком.
Выйдя на неполный трудовой день или оформив надомную работу, сотрудница (сотрудник) в декрете имеет возможность сохранить пособие и дополнительно получать зарплату за фактически отработанное время.
При преждевременном выходе из отпуска по БиР придется как-то урегулировать вопрос с работодателем из-за излишне выплаченного пособия в связи с сокращением отпускных дней. С одной стороны, у работодателя нет права требовать возврата излишне полученного пособия, но с другой — работница никак не может получать и пособие по БиР, и зарплату, даже если она работает неполный день (решение Верховного суда России от 14.11.2012 № АКПИ12-1204).

Как оформить выход из декретного отпуска досрочно

— это, в первую очередь, составление работницей (работником) заявления, в котором указывается о желании прервать свой отпуск и немедленно (или с конкретно указанного числа) приступить к исполнению трудовых обязанностей. В заявлении также должно быть указано, в каком трудовом режиме планирует работать сотрудница (сотрудник), выходящая (выходящий) из декрета.

Не знаете свои права?

Срок подачи такого рода заявлений законодательно не установлен (определение Санкт-Петербургского горсуда от 21.08.2013 № 33-11987/13). Однако он должен быть достаточным для того, чтобы работодатель смог подготовить рабочее место (например, может потребоваться расторгнуть договор с временным сотрудником).

Лучше всего сроки подачи такого рода заявлений указать в локальном нормативном документе, в котором урегулированы вопросы кадрового делопроизводства.

Получив такое заявление, работодатель издает распоряжение, в котором указывает:

свое согласие на прерывание отпуска;
дату, с которой работник считается приступившим к исполнению трудовых обязанностей;
необходимость прекращения начисление пособия по УзР и начисления и последующей выплаты зарплаты.

Сотрудник знакомится с этим приказом под подпись.

При выходе сотрудника на неполный трудовой день либо при переходе к надомной работе к общему пакету документации следует добавить допсоглашение к трудовому договору. Это допсоглашение заключается по той причине, что, согласно ст. 72 ТК РФ, имело место изменение существовавших ранее условий труда.

Особенности досрочного выхода из декретного отпуска до 3 лет

Если работница, оформившая до этого отпуск по УзР до наступления 3 лет, согласно ст. 256 ТК РФ решила досрочно выйти на работу на целый день, тогда данный вид отпуска для присмотра за ее ребенком может взять другой человек (например, отец ребенка, бабушка и т. д.). При этом совершенно не имеет значения, какая у этого человека степень родства и проживает ли он совместно с семьей. Об этом указывается, в частности, в п. 19 постановления пленума ВС РФ от 28.01.2014 № 1.

Как уже говорилось выше, отказ работодателя удовлетворить желание сотрудника досрочно выйти из отпуска по УзР недопустим. В противном случае ущемленная в своих правах, данных ей ст. 256 ТК РФ, сотрудница может обратиться в инспекцию по трудовым вопросам с соответствующей жалобой, а затем при необходимости и в суд (ст. 356 и 392 ТК РФ, ст. 22 ГПК РФ).

Отец ребенка или другой родственник, который вместо матери взял отпуск по УзР по своему месту работы, также может в любое время прервать его и досрочно вернуться на работу.

Как написать заявление о досрочном выходе из декретного отпуска?

Форма ходатайства о досрочном выходе из декрета не регламентирована, поэтому оно оформляется в свободной форме. Как правило, этот документ может иметь следующее содержание:

Уведомляю Вас о досрочном выходе на работу с 31 октября 2016 года на полный рабочий день. В связи с этим прошу прервать мой отпуск по уходу да ребенком до 3 лет и прекратить выплату:

пособия, выплачиваемого до 1,5 лет ребенка;
ежемесячной компенсации в сумме 50 руб.

Выход из декретного отпуска раньше времени с увольнением временно заменяющего сотрудника

При выходе сотрудника из декрета руководителю предприятия придется уволить временно работающего на его должности на основании п. 2 ч. 1 ст. 77 ТК РФ. Так, трудовой договор с временным сотрудником прекращается на основании ч. 3 ст. 79 ТК РФ. Для увольнения этого сотрудника издается соответствующий приказ, с которым его знакомят под подпись (ст. 84.1 ТК РФ).

В трудовую книжку замещающего на время отсутствия декретницы сотрудника вносится запись о том, что увольнение произошло из-за прекращения трудового договора по причине истечения его срока (ч. 2 ст. 77 ТК РФ).

Итак, сотрудники, находящиеся в декретном отпуске по БиР, имеют право его досрочно прервать. Причем это может быть сопряжено с определенного рода проблемами, связанными с необходимостью получения согласия работодателя, а также с возвратом излишне уплаченного пособия.

А вот отпуск по УзР можно прервать в какое угодно время до достижения ребенком 3 лет, и делать это можно не один раз, периодически возвращаясь обратно в отпуск. Для досрочного выхода из этого типа декретного отпуска не требуется согласия руководителя — сотрудник лишь должен уведомить его о дате выхода и о режиме работы. Тем временем работодателю придется уволить временного замещающего декретницу сотрудника.

Митрофанова Валентина, генеральный директор Института профессионального кадровика,
кандидат экономических наук, преподаватель кафедры «Трудовое право»
Российской Академии Правосудия при Верховном суде и Высшем Арбитражном суде

Законодательство предоставляет беременным работницам и тем, кто имеет ребенка в возрасте до трех лет, серьезные гарантии в рамках трудовой деятельности. Соблюсти все установленные привилегии на практике не так-то просто. У работодателей возникает множество вопросов, касающихся оформления и порядка предоставления прав, связанных с материнством. Рассмотрим практические аспекты решения нестандартных ситуаций, обсуждаемых на читательском форуме сайта www.kdelo.ru .

Ситуация первая: отдел сократили, работница осталась

Пока работница находилась в отпуске по беременности и родам, сократили отдел, в котором она работала в организации. Работницу не сократили, так как она была в декретном отпуске, после него оформили отпуск по уходу за ребенком до полутора лет. Сейчас срок этого отпуска заканчивается, но работница не хочет идти в отпуск по уходу за ребенком до трех лет и настаивает на сокращении. Как быть?

Начнем с того, что в рассматриваемой ситуации отпуск по уходу за ребенком оформлен некорректно. Согласно статье 256 Трудового кодекса, такой отпуск предоставляется до достижения ребенком возраста трех лет. Но никто не отрицает права женщины выйти из отпуска в любой удобный для нее момент: и когда ребенку исполнится полтора года, и раньше. Что касается действий работодателя: несмотря на сокращение структурного подразделения, должность женщины должна быть сохранена за ней (что и было сделано). По окончании отпуска по беременности и родам женщина имеет право вернуться на свою прежнюю работу.

Статья 261 Трудового кодекса запрещает расторгать по инициативе работодателя, в частности в связи с сокращением численности или штата* с женщинами, имеющими детей в возрасте до трех лет. В рассматриваемой ситуации работница имеет ребенка в возрасте до трех лет, поэтому сократить ее нельзя. Кроме того, работник не может настаивать на сокращении: это основание для увольнения по инициативе работодателя. Поэтому работодатель может прекратить трудовой договор с этой работницей, например, по соглашению сторон, договорившись с ней о выплате компенсации, аналогичной выплатам при сокращении. Но это право работодателя, а не обязанность. Если договоренность о размере компенсации не будет достигнута, можно использовать и другие основания для расторжения трудового договора: по инициативе работницы, в связи с переводом на работу к другому работодателю и т. д.

Ситуация вторая: в трудовом договоре с молодой мамой прописано ночное время

Сотрудница, находящаяся в отпуске по уходу за ребенком до трех лет, написала заявление о выходе на работу досрочно. Ей по трудовому договору установлено рабочее время по графику работ с суммированным учетом рабочего времени, часть смены приходится на ночные часы. Можем ли мы привлекать эту сотрудницу к работе в ночное время, если это предусмотрено графиком?

Работница, находящаяся в отпуске по уходу за ребенком до достижения им трех лет, имеет право выйти на работу досрочно. Находясь в таком отпуске и получая соответствующее пособие, сотрудница также может выйти на работу на условиях неполного рабочего дня или трудиться на дому (ст. 256 ТК РФ). В этой ситуации работодателю необходимо учитывать ограничения, установленные для названной категории работниц.

Ограничений для использования суммированного учета рабочего времени в рассматриваемом случае нет. Вопрос связан только с возможностью привлечения сотрудницы к работе в ночное время.

В трудовом законодательстве ночное время – это период с 22 до 6 часов.

Согласно статье 96 Трудового кодекса, женщины, имеющие детей в возрасте до трех лет, могут привлекаться к работе в ночное время только с их письменного согласия и при условии, что такая работа не запрещена им по состоянию здоровья в соответствии с медицинским заключением. Названная статья устанавливает обязанность работодателя в письменной форме сообщить работницам о праве на отказ от работы в ночное время. Поэтому работодателю необходимо:

Вызвать работницу и вручить ей уведомление о ее праве отказаться от работы в ночное время. Образец уведомления представлен на стр. 67.

2. При отказе работницы от работы в ночное время – взять с нее заявление об этом или проконтролировать, чтобы она расписалась в соответствующей формулировке в уведомлении, проставив собственноручно дату отказа.

3. В случае согласия на такую работу – взять с работницы соответствующее заявление или проконтролировать, чтобы она расписалась в уведомлении, проставив собственноручно дату согласия.

Дальнейшие действия работодателя при согласии работницы не требуют какого-либо документального оформления: она выходит на свое рабочее место и продолжает работать в соответствии с установленным графиком работы. Но в рассматриваемом случае до фактического допуска к работе необходимо отправить работницу на медицинский осмотр и, только получив медицинское заключение, не содержащее запрета на ночные работы, допустить ее к работе.

Одного лишь согласия работницы трудиться в ночное время мало. Нужно, чтобы состояние ее здоровья позволяло работать ночью.

При отказе от ночной работы необходимо решить вопрос дальнейшего обеспечения сотрудницы подходящей работой. Возможные варианты:

сохранить за сотрудницей занимаемую должность, но изменить режим работы. Это изменение оформляют письменным соглашением (ст. 72 ТК РФ);
временно перевести сотрудницу на другую должность, для которой установлен режим работы, исключающий ночные часы. Перевод оформляется по статье 72 2 Трудового кодекса письменным соглашением с работником, приказом о переводе (унифицированная форма № Т-5), внесением записей в трудовую книжку и личную карточку № Т-2 (раздел 3);
выплачивать работнице средний заработок до достижения ребенком возраста трех лет, если нельзя обеспечить режим работы без ночных часов и отсутствуют какие-либо вакантные позиции (ст. 155 ТК РФ). После этого возможно на общих основаниях.

Ситуация третья: компанию продали…

Организацию (местонахождение в г. Самара) продали. Собственник теперь находится в Москве, юридический адрес тоже стал московским, полностью изменились реквизиты компании, в том числе . Все сотрудники из организации уволены и приняты в новую компанию, кроме одной сотрудницы, которая до августа 2011 года находится в отпуске по уходу за ребенком до трех лет. Уже известно, что в новой организации рабочего места для нее не будет. Генеральный директор позвонил работнице и предложил написать заявление по собственному желанию, но она отказалась. Как можно выйти из подобной ситуации?

Из вопроса не ясно, в результате продажи организации-работодателя поменялся только ее хозяин или вместе с этим произошла реорганизация. В любом случае в соответствии со статьей 75 Трудового кодекса смена собственника имущества организации, а также изменение подведомственности организации и ее реорганизация (слияние, присоединение, разделение, выделение и преобразование – а это и есть образование нового юридического лица**) не могут являться основанием для расторжения трудовых договоров с работниками организации. Поэтому не было никакой необходимости увольнять работников из этой организации и впоследствии оформлять их прием во вновь образованную компанию. В подобном случае достаточно сделать запись в трудовой книжке о переименовании организации с указанием новой организационно-правовой формы***.

Теперь конкретно о ситуации с работницей. Что касается фразы «в новой организации рабочего места для нее не будет». Нужно признать, что на практике так говорится довольно часто. Но надо понимать, что такое заключение прямо противоречит нормам гражданского и трудового законодательства. В соответствии со статьей 58 Гражданского кодекса к вновь возникшему юридическому лицу переходят права и обязанности реорганизованного юридического лица. А согласно статье 261 Трудового кодекса – обязанность сохранить за работницей на время декретного отпуска ее рабочее место.

Требование уволить работницу, независимо от того, имеет она ребенка в возрасте до трех лет или нет, по «собственному желанию» так же незаконно. Это желание должно быть добровольным волеизъявлением самой работницы. В рассматриваемом случае, даже если договор будет расторгнут с указанием этого основания, женщина впоследствии имеет право в судебном порядке доказывать факт давления на нее.

Ответы на вопросы по теме сокращения работниц с маленькими детьми вы найдете на страницах журнала «Кадровое дело» № 5, 2009 .

Резюмируем сказанное: изменение собственника не является основанием для увольнения работницы и не может быть аргументом для оказания на нее давления и требований о прекращении трудового договора. Поэтому работница имеет полное право выйти на работу на прежнее рабочее место, которое должно быть за ней сохранено.

Работница, права которой нарушены, может обратиться с жалобой в инспекцию труда, органы прокуратуры, оспорить действия работодателя в судебном порядке.

Цитируем закон

При рассмотрении споров о расторжении по инициативе работника трудового договора, заключенного на неопределенный срок, а также срочного трудового договора (п. 3 ч. первой ст. 77, ст. 80 ТК РФ) судам необходимо иметь в виду следующее:

а) расторжение трудового договора по инициативе работника допустимо в случае, когда подача заявления об увольнении являлась добровольным его волеизъявлением. Если истец утверждает, что работодатель вынудил его подать заявление об увольнении по собственному желанию, то это обстоятельство подлежит проверке и обязанность доказать его возлагается на работника…

Пункт 22 постановления Пленума
«О применении судами Российской
Федерации Трудового кодекса
Российской Федерации»

Ситуация четвертая: в отсутствие сотрудницы повысили оклады

Работница ушла в отпуск по беременности и родам. Во время ее отсутствия в организации повышен размер должностных окладов, в том числе по должности, на которой числилась названная сотрудница. Уже известно, что после декретного отпуска она собирается выйти на работу. Обязан ли работодатель установить этой сотруднице новый оклад или за ней сохраняется прежний оклад (тот, который она получала до ухода в декрет)?

Изменение условий трудового договора осуществляется только по письменному соглашению сторон трудового договора (ст. 72 ТК РФ). Размер должностного оклада – обязательное условие трудового договора (ст. 57 ТК РФ). И хотя речь идет о повышении оклада, это можно сделать только с письменного согласия работницы.

Почему нельзя установить новый размер оклада только фактически работающим сотрудникам без учета тех, за кем сохранено рабочее место, при изменении штатного расписания организации? Потому что это приводит к дискриминации по оплате труда, что запрещено статьями 37 Конституции и 132 Трудового кодекса. Именно поэтому при изменении штатного расписания организации новый размер оклада устанавливается по определенной должности и соответственно распространяется на всех работников, занимающих эту должность. Так как за работницей во время отпуска по беременности и родам сохраняется рабочее место, фактически она занимает эту должность и ей должен быть установлен оклад в новом повышенном размере, но… только с ее письменного согласия. Его можно будет оформить после выхода сотрудницы на работу из отпуска по беременности и родам (с фактической даты выхода).

Соглашение об изменении определенных сторонами условий трудового договора заключается в письменной форме (ст. 72 ТК РФ).

А как у вас?

Мы обратились к работодателям с вопросом:

Приходилось ли вам прекращать трудовой договор с работницами, находящимися в отпуске за ребенком до достижения ими трех лет?

Ирина, специалист отдела кадров, предприятие перерабатывающей промышленности (г. Курган):

– В моей практике был такой случай: работница хотела выйти досрочно из отпуска по уходу за ребенком до трех лет. Но директор (отставной военный) не разрешил, мол, приказ есть на отпуск – исполняйте! И слышать ничего не хотел о Трудовом кодексе, трудовой инспекции и т. п. Говорил, разбаловались все и нестроевые стали… В итоге сотрудница так и сидела дома, пока ребенку не исполнилось три года.

Элеонора Вениаминова, начальник отдела кадров средняя школа (г. Москва):

– У нас был случай, когда сократили ставку преподавателя – не набрали первый класс… А педагог решила выйти досрочно. Но выходить некуда. Уволили по соглашению сторон. Компенсацию не платили – не обязаны. И средств нет. Расстались по-доброму. Я в кадрах двадцать лет. Умею убеждать.

Марта Васильевна, инспектор по кадрам, текстильное предприятие (г. Тверь):

– В нашей компании произошла смена собственника. Новые хозяева планируют переезд в Тверскую область. «Мамочки» наши все уже в курсе – «сарафанное радио» сработало – сами заявления несут. Никто не хочет переезжать.

* Пункт 2 ч. первой ст. 81 ТК РФ.

** Статья 57 ГК РФ.

*** Что включает в себя понятие «наименование юридического лица», см. в ст. 54 ГК РФ.

По закону будущая мама имеет право отдыхать вплоть до достижения ребенком возраста 3 лет. Но не каждая женщина может позволить себе такую роскошь. Поэтому сотрудница вполне может написать заявление о досрочном выходе на работу. Выход из декрета раньше срока требует оформления новых документов и не только. Подробности – в статье.

для бухгалтеров и главных бухгалтеров на ОСНО и УСН. Учтены все требования профстандарта «Бухгалтер».

Работодатель не может раньше срока вызвать сотрудницу из отпуска по уходу за ребенком, даже если без нее на работе не обойтись. Выйти досрочно на работу, прервав отпуск по уходу за ребенком, может сама сотрудница по своему желанию. Причем запретить ей сделать это работодатель не в праве.

Женщина может приступить к работе на двух условиях:

работа полный день;
работа неполный день или на дому.

В первом случае работница будет исполнять свои обязанности по стандартному графику. При выходе из отпуска она теряет право на выплаты от ФСС, если ребенку не исполнилось 1,5 года. Во втором случае, работница может выполнять свои трудовые функции, получая одновременно как заработную плату, так и пособие.

Что касается условий труда, то здесь есть ограничения. На весь период декретного отпуска работодатель не имеет права:

Уволить сотрудницу.
Понизить ее в должности.
Перевести без согласия на новую должность или в другую местность.
Привлекать к .
Отправлять в командировки.
Заставлять выйти на работу в праздничные и выходные дни.

Что считать неполным рабочим временем

Трудовой кодекс РФ не разъясняет, какова должна быть продолжительность рабочего времени, чтобы считать его неполным. Теоретически, рабочее время является неполным, если его продолжительность меньше нормальной. Например, 39-часовая рабочая неделя вместо 40-часовой или 4-дневная рабочая неделя вместо 5-дневной.

Но, практически, есть риск, что сотрудники ФСС России могут не зачесть расходы на выплату пособия, если работница трудится в неделю только на час меньше нормы. По их мнению, работодатель обязан уменьшить продолжительность ежедневной работы минимум на 2 часа. Например, установить работнице 6-часовой рабочий день при 5-дневной рабочей неделе. Только тогда рабочее время будет неполным (письмо ФСС России от 22.03.2010 № 02-03-13/08-2498).

Есть судебные решения, где ФСС отказывало работодателю в возмещении выплаченного пособия из-за того, что сотрудница работала на 10 минут меньше 8-часового рабочего дня. Отделение ФСС России посчитало, что такой рабочий день не является неполным (п. 8 Положения № 111/8-51). Суды занимали позицию налогоплательщика и обязывали ведомство возместить работодателю пособие (постановление Девятого арбитражного апелляционного суда от 13.07.2011 № А36-430/2011).

Алгоритм оформления досрочного выхода из декрета

Разберем пошагово, как бухгалтеру оформить досрочный выход декретницы на неполный рабочий день из отпуска по уходу за ребенком.

Шаг 1. Перед выходом на работу досрочно сотруднице стоит уведомить об этом работодателя. Получите заявление от сотрудницы в свободной форме. Закон не устанавливает обязательную форму такого обращения.

Шаг 2. Договоритесь с сотрудницей о графике работы. Даже, если предложенный сотрудницей режим не устраивает компанию, работодатель не в праве потребовать выходить на работу в другие часы. Настоять на ином графике компания может в исключительных случаях. Например, когда предложенный работницей вариант несвойственен компании или нарушает права иных работников. А вот если работница хочет трудиться на дому, то ей можно отказать при условии, что ее работу нельзя выполнять в домашних условиях. Например, посещать клиентов, развозить заказы, водить автомобиль. В таком случае, отказ работодателя предоставить такую работу на дому законен. В этой ситуации суды занимают сторону работодателей. Судьи считают, что работу на дому надо предоставлять только тогда, когда конкретную работу возможно выполнять в домашних условиях (апелляционные определения Московского городского суда от 22.09.2014 по делу № 33-23961 и от 04.08.2015 по делу № 33-27277).

Шаг 3. Заключите с работницей соглашение о новом режиме работы. В нем укажите— период работы в условиях неполного времени, режим работы: рабочие дни, время начала и окончания рабочего дня и перерыва на обед, перерывов для кормления ребенка и условия оплаты труда работника. Оплата пропорциональна отработанному времени (ч. 2 ст. 93 ТК РФ).

Шаг 4. Издайте приказ о новом режиме работы сотрудницы. В приказе должны быть указаны те же моменты, что и в соглашении. Ознакомьте сотрудницу с приказом и попросите расписаться на документе. В приказе лучше указать, что работница трудится на условиях неполного рабочего времени в период отпуска по уходу за ребенком.

Шаг 5. После того как сотрудница приступит к работе, отмечайте в табеле продолжительность ее работы и то, что она находится в отпуске по уходу за ребенком. Для этого применяйте двойное обозначение «Я/ОЖ» или добавьте в форму строки, в которых будете отдельно отмечать явку и отпуск. Закон не запрещает вносить в табель изменения.

Шаг 6. Если на месте декретницы трудится другой временный сотрудник, то издайте отдельный приказ о прекращении с ним трудовых отношений. Основание — заявление, поданное сотрудником, выходящим из отпуска, и окончанием срока трудового договора временного сотрудника (п. 2 ч. 1 ст. 77 ТК РФ). Причем неважно, выходит ли сотрудница из декретного отпуска в связи с его окончанием или собирается трудиться в режиме неполного рабочего времени или на дому.

Даже если на момент выхода основной сотрудницы временный работник находится в отпуске или на больничном, с ним можно расстаться. Так как это увольнение в связи с истечением срока трудового договора, а не инициатива работодателя. По данному основанию можно уволить даже беременную сотрудницу, если в компании нет подходящих вакансий или работница откажется переводиться (ч. 3 ст. 261 ТК РФ). Если же компания хочет оставить временного сотрудника, то можно ввести новую штатную единицу и оформить письменное соглашение, изменив характер работы с временного на постоянный.

В то же время основная сотрудница вправе уволиться, не выходя из декретного отпуска. В этом случае с временным сотрудником нельзя расстаться. Так как выхода основной сотрудницы не произойдет, поэтому нет основания. А срочный трудовой договор с временным работником становится бессрочным (п. 1 ч. 1 ст. 77 ТК РФ).

В Контур.Школе: изменения законодательства, особенности бухгалтерского и налогового учета, отчетность, зарплата и кадры, кассовые операции.

Положен ли ежегодный отпуск работнице, которая трудится в период отпуска по уходу за ребенком?

Работница, которая трудится в период отпуска по уходу за ребенком, может попросить . Если работодатель не против, то он может удовлетворить ее просьбу. По законодательству использование одновременно более одного отпуска не предусмотрено (абз. 2 п. 20 постановления Пленума ВС РФ от 28.01.2014 № 1).

Отдых работницы во время работы в период детского отпуска можно оформить двумя способами.

Способ первый — работница прерывает детский отпуск и уходит в ежегодный оплачиваемый. После окончания ежегодного отпуска она вновь сможет воспользоваться детским (письмо Роструда от 15.10.2012 № ПГ/8139-6-1).

Алгоритм действий следующий:

1. возьмите у сотрудницы заявление о прерывании отпуска по уходу за ребенком и прекращении выплаты пособия. В нем же она может попросить оформить ежегодный отпуск.

2. издайте два приказа: один — о выходе из декрета, второй — об уходе в оплачиваемый отпуск.

3. внесите в личную карточку работницы информацию об отпусках.

4. заключите с подчиненной соглашение о расторжении соглашения о работе в условиях неполного рабочего времени в период детского отпуска.

Предупредите работницу, что пособие по уходу за ребенком в период ежегодного отпуска выплачивать ей не будут (письмо ФСС России от 14.07.2014 № 17-03-14/06-7836).

Способ второй — работница прекращает трудиться в режиме неполного времени в период детского отпуска.

Алгоритм действий по второму способу таков:

1. получите от работницы заявление о прекращении работы в режиме неполного времени.

2. издайте соответствующий приказ.

3. заключите с подчиненной соглашение о расторжении соглашения о работе в условиях неполного рабочего времени в период детского отпуска. Так работница сохранит пособие, а ежегодный отпуск она сможет использовать после окончания детского.

Если сотрудница заболела в период отпуска по уходу за ребенком...

Выплачивают только тем работницам, которые в период отпуска по уходу за ребенком трудятся на условиях неполного рабочего времени. Так как ей нужно освобождение от работы, врач выдаст больничный. Как следствие, она получит пособие по временной нетрудоспособности (п. 23 Порядка, утв. приказом Минздравсоцразвития России от 29.06.2011 № 624н; далее — Порядок № 624 н ). При этом пособие по уходу за ребенком за ней сохранится. То есть работница получит сразу два пособия.

Если сотрудница находится в отпуске по уходу за ребенком и не работает, то ей не нужно освобождение от работы и возмещение заработка (п. 22 Порядка № 624н). Следовательно, пособие по временной нетрудоспособности ей не положено.