(Статья была подготовлена для журнала "Юрист компании" и опубликована в №7 за 2008 г.)

Дмитрий Замордуев, Кандидат юридических наук, преподаватель МГЮА

В ЭТОЙ СТАТЬЕ

• Какими способами можно ограничить полномочия руководителя
• Можно ли вместе с полномочиями делегировать ответственность за их исполнение
• Как оформить передачу полномочий исполняющему обязанности гендиректора

Статус руководителя юридического лица многоаспектен. Он регулируется сразу несколькими отраслями права. В основном применяются нормы корпоративного и трудового права , а также нормы других отраслей. Это фактически ведет к хаосу в правовом регулировании деятельности руководителя. И несоответствие терминологий разных отраслей права - еще не самая большая беда. О том, какие сложности возникают у компаний в связи с тем, что статус руководителя регулируется несколькими отраслями законодательства, читайте в этой статье.

Гендиректор - одновременно и работник, и представитель работодателя

Руководитель - это орган управления организации, который реализует полномочия работодателя в соответствии с Трудовым кодексом. Его широкие полномочия в этой сфере иногда заставляют забыть о том, что он такой же работник, как и другие, что у него те же обязанности и те же гарантии защиты его прав. Например, раньше встречались компании, в которых бухгалтеры не начисляли гендиректору зарплату. Даже сейчас иногда на той стадии, когда фирма только начинает работу и гендиректор является ее единственным сотрудником - ему за этот период не начисляется зарплата. Конечно, это неправильно - зарплата руководителю должна начисляться с момента создания общества. Если в компанию придет с проверкой инспекция по труду, проверяющие обязательно обратят внимание на это нарушение.

Кроме этого, трудовая функция руководителя организации заключается в «управлении корпорацией». Эту часть его деятельности регулирует корпоративное право. Руководитель наделен широкими полномочиями. Его деятельность в сфере управления сродни предпринимательской, так как целью является ведение бизнеса и зарабатывание денег. Вследствие этого, значительная часть содержания полномочий руководителя урегулирована именно нормами корпоративного права.

Таким образом, все права и обязанности руководителя я предлагаю разбить на три блока. Во-первых, это его права и обязанности как работника (установлены Трудовым кодексом). Во-вторых, это полномочия работодателя, которые гендиректор реализует в трудовых отношениях (издание приказов, формирование штата сотрудников и др.). В-третьих, это права и обязанности по управлению организацией, которые служат непосредственным наполнением трудовой функции гендиректора.

Статус руководителя зависит от статуса возглавляемой им организации

Одна из особенностей статуса руководителя по сравнению с другими работниками - его права и обязанности не ограничиваются теми, что перечислены в Трудовом кодексе. Для установления его статуса нужно обращаться к специальным федеральным законам об отдельных организационно-правовых формах юридических лиц (об акционерных обществах, обществах с ограниченной ответственностью и т.п.), учредительным документам, локальным нормативным актам (положение о гендиректоре, трудовой договор и, возможно, должностная инструкция).

Юрист, разрабатывающий локальные нормативные акты компании, может попытаться объединить нормы, регулирующие труд руководителя, в одном акте или разбросать их по нескольким документам. Это лишь дело вкуса и предпочтений.

Говоря о компетенции руководителя акционерного общества в самом общем виде, можно отнести к ней все вопросы руководства текущей деятельностью общества за исключением вопросов, отнесенных к компетенции общего собрания акционеров или совета директоров общества. Данное правило получило свое отражение в арбитражной практике и действует в отношении большинства других организаций. Наиболее яркий пример: гендиректор руководит текущей деятельностью и представительствует без доверенности от имени общества. Это одно из основополагающих прав руководителя, которое обеспечивает стабильность хозяйственной деятельности юридического лица. Кроме того, гендиректор утверждает штаты, издает приказы и т.д. Аналогичные нормы есть и в законодательстве об ООО.

Несмотря на определенное единообразие в закреплении полномочий единоличного исполнительного органа, содержание трудовой функции руководителя той или иной организации в определенной мере будет зависеть от организационно-правовой формы и формы собственности юридического лица. Например, в соответствии с п. 4 ст. 18 Федерального закона «О государственных и муниципальных унитарных предприятиях» руководитель не вправе без согласия собственника совершать сделки, связанные с предоставлением займов, поручительств, получением банковских гарантий, с иными обременениями, уступкой требований, переводом долга, а также заключать договоры простого товарищества.

Правление не может контролировать деятельность гендиректора

Тут мы подходим к вопросу о том, каким образом хозяйственное общество может ограничить полномочия руководителя. Существуют следующие способы:

1. Общество может четко определить уставом и локальными нормативными актами полномочия гендиректора, запретив ему совершение определенных действий. Заметим, что этот метод зависит от мастерства юриста, который будет составлять перечень этих полномочий и ограничений.
2. Можно определить цели и направление, в котором должен действовать руководитель. В таком случае, руководитель обязан действовать в рамках достижения установленной цели. Но при этом следует опасаться неопределенности при формулировании цели. Если, например, цель определяется как деятельность в соответствии с интересами общества, - это слишком общая формулировка. Она потенциально создает возможность для попыток расширительного толкования и злоупотреблений со стороны гендиректора.
3. Юрист, составляющий учредительные документы и локальные нормативные акты, может воспользоваться наработками корпоративного законодательства. Например, можно перераспределить полномочия между органами управления, введя ограничение по суммам заключаемых руководителем сделок (по аналогии с порядком одобрения крупных сделок). Можно ввести ограничения и по субъектному составу (яркий пример - особый порядок заключения сделок с заинтересованностью), а также по целям сделки
4. Наконец, в хозяйственном обществе можно создать коллегиальный исполнительный орган (далее - правление). Однако, данный способ представляется недостаточно эффективным. Во-первых, правление не может принимать решения достаточно оперативно. Во-вторых, полномочия, которые устанавливает для этого органа корпоративное законодательство, не столь значительны, чтобы сильно ограничить волю руководителя. К тому же правление законодательно не наделено правом контроля над единоличным исполнительным органом. Более того, гендиректор руководит работой правления в качестве Председателя. То есть данная мера по ограничению полномочий руководителя не очень эффективна, хотя в принципе, вполне применима.

Что касается ООО, то очень часто встречается заблуждение, что там можно перераспределять полномочия единоличного исполнительного органа посредством отнесения их к компетенции совета директоров. Но это неверно. В ООО совету директоров может быть доверен только очень узкий перечень функций. И руководство оперативной деятельностью общества данному органу передать нельзя. Это было бы нарушением законодательства. В ООО руководство оперативной деятельностью общества можно передать только правлению.

Руководителя наказывает тот, кто его назначил на должность

Перейдем к вопросу ответственности руководителя. Так как его полномочия закреплены в отдельных отраслях законодательства, вопросы ответственности регулируются этими же отраслями.

Широкие полномочия руководителя подразумевают расширение зоны и размеров его ответственности. В настоящее время Трудовой кодекс предусматривает императивную норму в отношении полной материальной ответственности руководителя. То есть гендиректор в данном случае рассматривается как работник. Но, в отличие от рядовых работников, он отвечает за весь прямой действительный ущерб, что он причинил, не ограничиваясь рамками своей зарплаты.

При этом возникает вопрос: а можно ли взыскать убытки, то есть еще и упущенную выгоду? Долгое время за убытки руководители не отвечали. Но сейчас есть норма, которая позволяет расширить рамки ответственности руководителя и попытаться взыскать с него полностью убытки, причиненные его неадекватными или умышленными действиями. Но нужно помнить, что убытки можно взыскать, только при следующих условиях.

1. взыскание убытков должно быть прямо предусмотрено федеральным законом,
2. убытки возмещаются, если причинены в результате виновных действий,
3. расчет убытков должен производиться согласно статье 15 Гражданского кодекса.

Сложность в применении норм об ответственности руководителя заключается в определении субъекта, который будет привлекать его к дисциплинарной и материальной ответственности. Ведь руководитель сам является представителем работодателя. Кто, в таком случае будет представлять работодателя по отношению к самому руководителю? Я считаю, что это должен быть тот орган, которому даны полномочия по назначению руководителя и заключению с ним трудового договора. Причем этот орган может назначить конкретное ответственное лицо, которое будет осуществлять действия по привлечении руководителя к ответственности. Здесь можно провести аналогию с назначением лица, которое вправе подписать с руководителем трудовой договор. Поручить решение вопросов, связанных с процедурой привлечения гендиректора к ответственности можно, например, Председателю общего собрания акционеров или начальнику отдела кадров.

Правда, я не встречал примеров, когда руководителя пытались бы привлечь к дисциплинарной ответственности, так как в отношении него существует более эффективная мера - расторжение трудового договора без объяснения причин (п. 2 ст. 278 ТК РФ).

Важная особенность статуса руководителя - возможность привлечения не только к материальной, но и уголовной и административной ответственности. Причем в последних двух случаях руководитель выступает не просто как физическое лицо, а как должностное лицо, осуществляющее организационно-распорядительные или административно-хозяйственные функции.

Заместителю можно передать полномочия, но не ответственность

Теперь обратимся к проблеме делегирования полномочий руководителя. Рассмотрим ее в совокупности с распределением ответственности.

Если мы рассмотрим вертикальное делегирование, когда руководитель передает полномочия своим заместителям, нужно помнить, что вместе с полномочиями нельзя делегировать и ответственность. Руководитель должен учитывать, что только он будет отвечать в случае проблем с законом.

Еще один аспект делегирования полномочий - горизонтальное делегирование, когда руководитель передает свои полномочия временно исполняющему обязанности, например, в связи со своей болезнью или командировкой. Необходимость в решении этого вопроса может возникнуть у каждой компании. И решить его нужно не только оперативно, но и юридически грамотно. В противном случае делегирование с правовой точки зрения является ущербным и сделки, совершенные ВРИО, могут быть оспорены заинтересованным лицом. Сейчас существует два варианта оформления горизонтального делегирования.

1. Гендиректор издает приказ о назначении ВРИО. Довольно долго арбитражная практика считала, что этого акта достаточно, чтобы вся совокупность полномочий перешла к новому лицу. Но я считаю, что это неправильно. Во-первых, юридическое лицо приобретает права и обязанности только через определенные законом органы. А такого органа, как ВРИО, в законе нет. Даже если вписать его в учредительные документы, такой орган нельзя наделить какой-либо компетенцией, так как все полномочия распределяются между теми органами, которые прямо указаны в законе. Во-вторых, с точки зрения трудового права, перевод кого-либо для замещения временно отсутствующего гендиректора должен производиться по соглашению двух сторон: работника и работодателя, заключаемому в письменной форме. В-третьих, при назначении ВРИО гендиректор не может рассматриваться как представитель работодателя. Ведь трудовой договор с руководителем заключает общее собрание или совет директоров, в чьей компетенции находится назначение гендиректора. Следовательно, для делегирования полномочий приказа недостаточно.
2. Второй вариант нужно признать более правильным. Он стал возможен после внесения изменений в законодательство. Часть 4 статьи 69 Федерального закона от 26.12.95 № 208-ФЗ «Об акционерных обществах» - предусматривает возможность назначения временного исполнительного органа. Именно этим путем и нужно идти при делегировании полномочий. Правда, такое назначение возможно лишь в определенных ситуациях. При этом компетенция единоличного исполнительного органа передается в полном объеме, о чем прямо сказано в законе. Однако компетенцию временного единоличного органа можно и ограничить в уставе. К сожалению, в ФЗ «Об обществах с ограниченной ответственностью» аналогичная норма пока еще не появилась.

Постановление Федерального арбитражного суда Дальневосточного округа от 26 марта 2002 г. № Ф03-А51/02-1/455; Постановление Федерального арбитражного суда Уральского округа от 2 июня 2003 г. № Ф09-1344/03-ГК.

Бывает, что из-за некомпетентности генерального директора или его злонамеренных действий, например сговора с конкурентами, общество несет материальные потери. Какие меры помогут акционерам обезопасить себя?

Безграничные полномочия

Если генеральный директор обладает безграничными полномочиями, то исходя из положений ст. 58 ТК РФ сменить такого гендиректора без его прямого согласия в оперативном порядке практически невозможно — это долгая и затратная процедура, точку в которой нередко ставит только судебная инстанция.

Типичная ситуации: совет директоров общества выясняет, что генеральный директор откровенно ворует, и принимает решение об отстранении его от занимаемой должности и увольнении. Однако поскольку устав данного общества является типовым, то, скорее всего, отстранение гендиректора от занимаемой должности и его увольнение отнесено к компетенции общего собрания акционеров. Естественно, решение совета директоров будет считаться незаконным. А учитывая, что собрать общее собрание акционеров не так просто и что гендиректор может владеть некоторым количеством «голосующих» акций, увольнение займет немало времени, в течение которого директор будет находиться на занимаемой должности. Чаще всего в результате предприятие теряет большое количество весьма ликвидных активов, получает ощутимый материальный ущерб и т.д.

Конечно, разрешить такую ситуацию в итоге можно, например, через правоохранительные органы, однако легче ее предотвратить с помощью набора методик, рассмотренных ниже.

ГК РФ предусматривает всего два основных нормативно-правовых основания для ограничений полномочий генерального директора:

1. учредительные документы (устав);
2. специальный договор (трудовой, гражданско-правовой (коммерческий).

Договор купли-продажи продукции, заключенный генеральным директором общества, может содержать ограничения его полномочий в части общей суммы сделки. Договор ограничивает уже имеющиеся полномочия генерального директора по сравнению с тем, как эти полномочия определены для него в доверенности, законе или следуют из обстановки, в которой совершается конкретная сделка.

Устав общества, в свою очередь, ограничивает уже имеющиеся полномочия генерального директора по сравнению с тем, как эти полномочия определены для него в законе. В уставе может содержаться не предусмотренное законом ограничение полномочия гендиректора действовать от имени общества. Например, согласно ст. ст. 78 и 79 Федерального закона от 26.12.1995 N 208-ФЗ «Об акционерных обществах» (с изм. и доп.) гендиректор может совершать крупные сделки только с согласия совета директоров или общего собрания акционеров (в зависимости от суммы сделки), однако по уставу генеральному директору может быть запрещено совершать без одобрения совета директоров не только крупные, но и вообще любые сделки с недвижимостью.

Нередко возникают ситуации, когда с наемным генеральным директором заключается срочный трудовой договор, но по его истечении в силу положений ст. 58 ТК РФ он считается продленным на неограниченный срок действия — считается бессрочным. Когда в уставе отдельно такая ситуация не оговорена, то возникает весьма существенная гендиректора.

Еще один важный вопрос — определение минимального объема ограничений полномочий генерального директора нормами действующего корпоративного законодательства, которые сводятся практически к ограничениям размера имущества, в отношении которого он может совершать сделки (до 25% балансовой стоимости активов).

Кроме того, закон весьма неопределенно указывает на разграничение полномочий между руководящими органами акционерного общества, используя общие формулировки с широким диапазоном толкования. Фактически регулирование сводится к указанию: исполнительный орган акционерного общества — генеральный директор, высший орган управления акционерного общества — общее собрание акционеров.

Таким образом, законодательство в данной области характеризуется высокой степенью диспозитивности, означающей, что все уточняющие нормы и правила вводятся участниками корпоративного процесса отдельно относительно каждой ситуации.

В результате описанной выше ситуации, если компетенцию гендиректора акционеры никоим образом не ограничивают и она формируется «по умолчанию» (что обычно имеет место при подготовке типовых уставов), в руках такого директора оказывается широкий круг полномочий по целому ряду существенных вопросов, влияющих на устойчивость и дальнейшее развитие предприятия.

Кроме того, в данном случае генеральный директор может иметь право лично принимать решения по любым вопросам, не относящимся к ведению других органов управления общества:

• о том, как именно АО, являющееся акционером или участником других предприятий, будет голосовать при принятии ключевых решений в хозяйственной жизни таких дочерних и зависимых предприятий;
• по формированию команды работников;
• установлению ценовой и тарифной политики общества;
• делегированию полномочий.

Естественно, что такая концентрация важнейших полномочий в руках одного лица без действенных механизмов сдерживания сама по себе несет серьезную потенциальную угрозу. Практика многих компаний доказывает, что ограничивать полномочия генерального директора необходимо.

Принимаем меры

Меры по ограничению полномочий генерального директора можно разделить на три основные группы: внесение изменений в учредительные документы общества; посредством норм трудового законодательства; профилактические меры.

1. В целях профилактики можно предпринять следующее:

• создать систему противовесов и сдержек. Данная мера крайне эффективна в обществах, где присутствуют два крупных акционера, ведущих между собой борьбу за установление своего контроля над процессом управления обществом. Так, если должность гендиректора занимает один из таких акционеров или его представитель, то второму акционеру целесообразно передать право занять должность председателя совета директоров либо право назначить на данную должность своего представителя. Кроме того, такая должность может быть снабжена дополнительными полномочиями: правом налагать вето на решение совета директоров, решающим голосом на собрании совета директоров и т.д.;
• ограничить доступ к оригиналам учредительных документов и к печати общества. Для выполнения своих функций директору достаточно нотариально заверенных копий таких документов, кроме того, имеет смысл передать печать, например, главному бухгалтеру, а порядок использования печати четко фиксировать путем внесения записи в специальный журнал учета с подписью лица, которому печать выдавалась;
• обязать генерального директора при приеме на работу раскрывать о себе определенную информацию (прежнее место работы, место работы членов семьи, источники и виды доходов). Такая мера позволит определить наличие и степень связи кандидата с потенциальными конкурентами или даже криминальными структурами. При этом необходимо как в отдельном положении о порядке назначения на должность генерального директора, так и в самом трудовом договоре указать, что неполнота предоставленной информации или ее искажение (сокрытие) является основанием для увольнения. Можно установить периодичность предоставления такой информации, например ежегодно;
• ввести независимые институты, установив, например, прямую подотчетность главного бухгалтера совету директоров; ввести сторонний периодический аудит деятельности директора;
• в виде крайней меры — передать полномочия генерального директора целиком или полностью сторонней организации.

2. Ограничения полномочий генерального директора посредством норм трудового законодательства касаются порядка заключения трудового договора и его содержания.

Важно избегать типовых трудовых договоров, при этом следует продублировать в трудовом договоре все те ограничения полномочий генерального директора, которые были внесены в устав общества. Можно дополнить их более жесткими мерами ограничительного характера.

Самое главное — трудовой договор с генеральным директором должен содержать положение о том, что в случае, если срок договора истек, а сторонами не достигнуто соглашение о его продлении, договор считается прекратившим свое действие.

3. Наиболее эффективный и необходимый способ ограничить полномочия генерального директора — внести изменения в устав общества. Прежде всего устав должен быть снабжен положениями о том, что решение ключевых вопросов принадлежит коллегиальному органу управления (совету директоров, правлению), при этом решения по указанным вопросам должны приниматься единогласно всеми членами коллегиального органа управления.

При этом лучше указать конкретные вопросы, по которым принимаются такие решения, — например, формирование ценовой и тарифной политики общества, делегирование полномочий, назначение и увольнение на основные руководящие должности (например, заместители генерального директора).

Целесообразно сузить рамки и по стоимости имущества, сделки с которым гендиректор совершает без согласования с советом (обозначенные в законе 25% от балансовой стоимости активов можно снизить до 5 — 10%), а распоряжение акциями, находящимися на балансе общества, вообще полностью передать под контроль коллегиального органа управления.

Таким образом, ограничение полномочий директора преследует две цели: дает возможность создать инструменты контроля и сохранить управление компанией в руках собственников (акционеров), что крайне важно, если на должность генерального директора назначен сторонний специалист; кроме того, это может стать дополнительной мерой по защите от незаконных посягательств, ведь оказать физическое или психологическое давление на одного генерального директора намного проще, чем на целый совет директоров.