Формы защиты прав предпринимателей. Формы и способы защиты прав предпринимателей

В результате изучения данной главы студент должен:

знать

понятие защиты нрав предпринимателей, а также способы и формы такой защиты;
различать универсальные и специальные способы защиты;
условия применения судебной и внесудебной форм защиты;

уметь

составлять документы процессуального характера для защиты прав предпринимателей в рамках реализации соответствующей формы защиты;
определять наиболее эффективный способ защиты в зависимости от вида нарушения права и применять выбранный способ;

владеть

нормативно-правовым материалом, регулирующим защиту прав предпринимателей;
основными понятиями и терминологией процессуального законодательства, реализующего судебную форму защиты.

Понятие, способы и формы защиты прав предпринимателей

Предприниматель, равно как и любой субъект, имеет право на защиту. Указанное право традиционно рассматривается как правомочие субъективного права, выраженное в возможности привести в действие аппарат государственного принуждения против обязанного лица .

Хотя в литературе существуют и иные точки зрения. Так, некоторые авторы указывают на самостоятельность права на защиту: «Охранительное субъективное гражданское право, или, что одно и то же, право на защиту принимает либо форму права на иск (притязания), либо форму охранительного права на совершение одностороннего действия. Однако в какой бы форме право на защиту ни выступало, оно всегда фигурирует в качестве самостоятельного субъективного права и не служит составной частью или особой стадией развития регулятивного субъективного гражданского права» .

Тем не менее, представляется что право на защиту независимо от статуса существования имеет одну общую цель - защита прав и интересов лица, в том числе предпринимателей. Осуществление данной защиты направлено не столько (и не всегда) на наказание виновного лица, сколько на устранение нарушения, восстановление положения, существовавшего до нарушения.

Данным целям права на защиту служат способы защиты, иод которыми понимаются закрепленные законом материальноправовые меры принудительного характера.

Основными среди способов защиты прав предпринимателей следует назвать гражданско-правовые, хотя в защите прав предпринимателей принимают участие и иные отрасли права (например, уголовное, административное).

Гражданско-правовые способы защиты в основном указаны в ст. 12 ГК, среди которых: признание права; восстановление положения, существовавшего до нарушения права, и пресечение действий, нарушающих право или создающих угрозу его нарушения; признание оспоримой сделки недействительной и применения последствий ее недействительности, применение последствий недействительности ничтожной сделки; признание недействительным решения собрания; признание недействительным акта государственного органа или органа местного самоуправления; самозащита права; присуждение к исполнению обязанности в натуре; возмещение убытков; взыскание неустойки; компенсация морального вреда; прекращение или изменение правоотношения; неприменение судом акта государственного органа или органа местного самоуправления, противоречащего закону.

Данный перечень способов защиты является открытым, но может быть дополнен только федеральным законом.

Все названные в ст. 12 ГК способы защиты применяются предпринимателем с учетом сущности нарушенного права и самого нарушения, а также исходя из личности предпринимателя (например, право требовать компенсации морального вреда вправе только индивидуальный предприниматель).

Среди названных способов защиты универсальным является право требовать возмещения убытков, которое возникает в любом случае при наличии убытков, независимо от того, предусмотрено данное право в законе или сторонами в соглашении либо нет.

Статья 15 ГК раскрывает понятие убытков как совокупность двух составляющих:

реальный ущерб (расходы, которые пострадавшая сторона произвела для восстановления своего нарушенного права или должна еще произвести, в том числе стоимость утраченного или поврежденного имущества),

Упущенная выгода (неполученные доходы, которые это лицо получило бы, если бы его право не было нарушено).

Общий принцип возмещения убытков определен в и. 1 ст. 15 ГК, согласно которому лицо вправе требовать возмещения убытков в полном объеме, т.е. обеих составляющих убытков частей (реального ущерба и упущенной выгоды).

Иные гражданско-правовые способы защиты применимы только в случаях, установленных законом и (или) определенных сторонами предпринимательской деятельности в соответствующих соглашениях.

Например, взыскание неустойки возможно только:

- если закон предусматривает неустойку за соответствующее правонарушение. Например, и. 2 ст. 73 ГК предусматривает неустойку в размере 10% годовых с невнесенной части вклада, которую товарищ (в этом качестве может выступать только предприниматель) должен выплатить полному товариществу в случае нарушения срока внесения вклада в складочный капитал;
- если неустойка определена сторонами в письменном соглашении. Согласно ст. 331 ГК несоблюдение письменной формы влечет недействительность соглашения о неустойке.

В некоторых случаях при применении нескольких способов защиты прав следует учитывать требования о возможности их соотношения. Так, рассмотренные выше взыскание неустойки и возмещение убытков могут быть заявлены вместе. Однако, исходя из общего правила, установленного ст. 394 ГК, убытки возмещаются не в полном объеме, а только в части, не покрытой неустойкой (так называемой зачетной неустойкой). Но стороны вправе установить в договоре и иные соотношения убытков и неустойки:

- взыскание только неустойки, без права взыскания убытков (исключительная неустойка);
- взыскание убытков и неустойки в полном объеме (штрафная неустойка);
- взыскание либо только убытков, либо только неустойки но выбору кредитора (альтернативная неустойка).

Реализация способов защиты осуществляется в соответствующей форме.

Под формой защиты права следует понимать определенную законом деятельность компетентных органов по защите права, т.е. по установлению фактических обстоятельств, применению норм нрава, определению способа защиты права и вынесению решения .

Формы защиты права делятся на судебные и внесудебные.

Судебную форму защиты реализуют такие органы, как КС РФ и арбитражный суд.

Внесудебная защита реализуется путем третейского разбирательства, проведения процедуры медиации или иным досудебным урегулированием спора, исполнительной надписи нотариуса, самозащиты.

Александров II. Г. Законность и правоотношения в советском обществе. М.,1955. С. 108-109 ; Алексеев С. С. Общая теория права. 2008. С. 366.
Власова Л. В. Структура субъективного гражданского права: дне.... канд.юрид. наук. Ярославль, 1998. С. 122.
Треушников М. К. Судебная защита гражданских прав. М., 1996. С. 20.

Предприниматели ежедневно подвергаются посягательствам со стороны других игроков рынка, потребителей, должностных лиц. Законодатель сформировал и закрепил совокупность способов защиты прав, связанных с коммерческой деятельностью. Однако практика показывает, что процент коммерсантов, использующих предоставленные возможности, мал. Это следствие не информированности и неуверенности субъектов предпринимательства в получении удовлетворительного результата использования правовых инструментов защиты.

Случаи нарушения прав предпринимателей

Субъекты предпринимательской деятельности постоянно вступают в правоотношения, связанные с бизнесом. Они взаимодействуют по вопросам приобретения и продажи товаров, оказания услуг, найма персонала, оплаты налогов и иных сборов и платежей и т. п. Противоправные действия в отношении бизнеса происходят в рамках любого из указанных направлений.

В зависимости от источников возникновения выделяются несколько групп нарушений:

Правонарушения со стороны уполномоченных органов. К таким органам относятся государственные и муниципальные органы, осуществляющие контроль и надзор, при взаимодействии, например, по вопросам лицензирования. Проведение проверок в процессе реализации госконтроля строго регламентировано законодательством. При этом акты соответствующих должностных лиц способны повлечь за собой нарушение прав и интересов проверяемого субъекта вследствие неприменения норм права или их неправильного применения.
Противоправные действия со стороны других участников рынка. К таким случаям относятся нарушения условий заключенных договоров, предоставление недостоверной информации, иное введение в заблуждение при заключении контракта, злоупотребление правом (когда права осуществляются другим субъектом исключительно с намерением причинения вреда предпринимателю либо заведомо недобросовестно), коммерческий шпионаж, занятие доминирующего положения в соответствующем секторе рынка и т. п.
Неправомерное поведение со стороны потребителей в сфере розничной продажи и оказания услуг. Законодательство предусматривает гарантии прав такой категории покупателей и клиентов, а последние пользуются и допускают злоупотребление предоставленными им правами.
Действия персонала. Перечень возможных нарушений в этом случае велик: хищения имущества, прогулов, иных нарушений трудовых обязанностей.

Какими же способами защитить права?

Закон предусматривает набор инструментов, направленных на охрану нарушенных прав предпринимателей. К нарушителям применяются меры ответственности: гражданской, административной, уголовной. Они носят принудительный характер, направлены в отношении виновных лиц и побуждают иных лиц воздержаться от негативных действий.

Некоторые из способов защиты используются для предупреждения правонарушений, причинения вреда и/или снижения его размеров, гарантий компенсации ущерба. Так, для минимизации хищения информации, которая составляет секрет производства (коммерческую тайну), необходимо внедрение соответствующих регламентов ее обращения, ограничение доступа и разработка иных инструментов защиты, что соответствует требованиям закона.

В случае если существует вероятность, что к моменту обращения взыскания на имущество причинителя вреда, последний осуществит его отчуждение, можно защитить права, использовав обеспечительные меры (например, залог).

Защите прав предпринимателей служит и возможность выбора по соглашению органа для рассмотрения спора между ними.

Трудовым законодательством предусматриваются дополнительные правила о полной материальной ответственности для некоторых категорий работников, согласно которым включение в трудовые договоры соответствующего условия в дальнейшем поможет работодателю взыскать ущерб с сотрудника за пределами заработной платы. Кроме того, подробная регламентация трудового распорядка, должностных обязанностей, специальных локальных актов, связанных с исполнением работниками трудовых функций, позволит предпринимателю защитить права в случае возникновения спора вследствие злоупотребления персонала.

Остальные меры охраны направлены на то, чтобы восстановить права и применить санкции к их нарушителю. К таким способам относятся: взыскание неустойки вследствие неисполнения обязательств партнерами, возмещение вреда, причинного неправомерными действиями каких-либо лиц, признание права пользования, в том числе на недвижимое имущество и т. п.

Самозащита: реализация и пределы

Как самостоятельный способ, законодатель выделил самозащиту. Что это такое? Под самозащитой понимают фактические действия, которые совершает лицо в целях охраны своих прав, в том числе установка охранной системы (сигнализации), внедрение каких-либо программ учета товаров и услуг, физическое воздействия для пресечения посягательства.

Закон не установил порядок реализации рассматриваемого способа, но ограничил его условиями использования:

факт нарушения прав или возможность его нарушения должны следовать из обстановки. Так, недопустимо применять силу к лицу в отсутствие уверенности в его преступных намерениях;
действия (меры), которые производятся в рамках самозащиты, соответствуют характеру правонарушения. Например, применение способного причинить вред здоровью огнестрельного или иного оружия к посетителю магазина, совершившему хищение, противоречит этому условию.

Для признания правомерными принимаемые в целях самозащиты меры должны быть соразмерны противоправному деянию и не выходить за рамки необходимых для его пресечения действий.

Внесудебные процедуры осуществления защиты прав

Совокупность мероприятий (способов) по защите прав предполагает судебный или внесудебный порядок их реализации. Последний реализуется посредством претензионного урегулирования спора, медиации, нотариальных действий, третейского разбирательства, административного обжалования.

Претензионный (досудебный) порядок разрешение споров в некоторых предусмотренных законом случаях является для участников конфликта обязательным вне зависимости от того, предусмотрен ли он в соглашении между ними. Но стороны вправе в любом случае самостоятельно воспользоваться указанным инструментом для устранения разногласий. Это может привести к разрешению спора оперативно, без вмешательства правоохранительных органов, на приемлемых для сторон условиях. Такой механизм работает в случае нарушений контрагентами своих обязательств по договорам, но и в иных ситуациях.

Медиация – нововведение действующего законодательства. В отличие от иных форм во время медиации стороны спора приходят к соглашению, опираясь на опыт, навыки и знания третьего лица – медиатора. В то же время он не берет на себя роль судебного органа, и разрешение конфликта обуславливается волей спорящих.

Этот способ защиты участники гражданского оборота часто выбирают при возникновении споров, возникающих из договоров, в сфере интеллектуальной собственности, он предполагает сокращение финансовых расходов и временных затрат на разрешение конфликта, и также позволяет прийти к взаимовыгодному решению. Выбор медиации является согласованным и добровольным. Полученное в результате данных процедур решение не носит обязательный для исполнения характер.

Медиативные процедуры не препятствуют использованию иных вариантов защиты прав.

Нотариусы на службе у предпринимателей

Нотариат в рамках своей компетенции вправе совершать ряд действий, которые являются альтернативой судебной защите прав, в том числе лиц, осуществляющих коммерческую деятельность.

На основании доказательств (только письменных) и при отсутствии спора нотариус устанавливает юридические факты, обеспечивает принудительное исполнение обязательства, удостоверяет сделки, содействует выполнению юридически значимых действий (например, регистрации прав), совершает иные нотариальные действия в порядке, предусмотренном законодательством о нотариате.

Исполнительная надпись – особое распоряжение нотариуса для взыскания с должника сумм задолженности перед кредитором или какого-либо имущества – предполагает упрощенный порядок исполнения. Это инструмент, использование которого, способствует оперативному принятию мер по охране прав.

Важно учитывать: для получения исполнительной надписи ответственность должника должна подтверждаться представленными нотариусу документами.

Третейское разбирательство

Третейский суд — специальный негосударственный орган по разрешению споров. Для того чтобы конфликт между участниками разрешался с помощью третейского разбирательства, необходимо соответствующее соглашение о передаче его рассмотрения в третейский суд. При этом не требуется обязательное подписание отдельного документа.

О наличии соглашения свидетельствует и условие обычного договора, содержащее указание на подведомственность определенному третейскому суду. Третейский орган создается самостоятельно сторонами либо они обращаются в постояннодействующий (например, при торгово-промышленных палатах).

Преимуществом третейских судов как способа защиты прав предпринимателей является оперативность принятия решений по сравнению с государственными органами, возможность проведения заседания в удобном для сторон месте, отсутствие бюрократических проволочек, вероятность взыскания расходов в полном объеме (что в государственных судах редко удается).

Решение исполняется добровольно, в противном случае взыскатель вправе обратиться в соответствующий арбитражный суд, подав заявление о выдаче документов в целях его принудительного исполнения.

В таком порядке предприниматель вправе защищать права не во всех случаях. Обжалование актов органов контроля и надзора производится исключительно в государственном суде.

Если права нарушаются государственными органами

Законодательство предусмотрело наряду с правом судебного обжалования действий представителей власти административный порядок для охраны прав бизнесменов. Это предполагает обжалование решений и иных актов должностных лиц органов контроля в вышестоящий государственный или муниципальный орган. Однако срок рассмотрения обращений длителен (один месяц), что препятствует оперативному разрешению спорной ситуации.

Необоснованное доначисление налоговых платежей, применение штрафных санкций, принятие иных решений в нарушение прав предпринимателей – небольшой перечень возможных противоправных действий со стороны представителей проверяющих органов. Обжалование соответствующих актов (например, об отказе в государственной регистрации, о привлечении к административной ответственности) позволяет, не обращаясь в суд, потребовать отмены или пересмотра.

В случае отмены или признания незаконным акта государственного или муниципального органа контроля, предприниматель вправе требовать возмещения вреда, явившегося следствием издания такого акта. Компенсация вреда — за счет средств соответствующего бюджета.

Практика показала, что административный способ защиты прав предпринимателей менее эффективен по сравнению с формой судебной. Однако происходят положительные тенденции по улучшению ситуации. Этому способствует и появление в России института уполномоченного по защите прав предпринимателей.

Бизнес-омбудсмен: основные задачи

Эта структура появилась на основании указа Президента РФ как федеральная. Спустя пять лет в каждом российском регионе действует уполномоченный по защите прав предпринимателей (далее – уполномоченный). Главная функция этого должностного лица – защита прав и законных интересов субъектов бизнеса разного уровня.

Полномочия бизнес-омбудсмена:

контроль над деятельностью исполнительных и муниципальных органов;
содействие продвижению и развитию общественных институтов (например, общественных омбудсменов);
участие в создании и реализации концептуальных нормативных актов по вопросам предпринимательства;
и другие.

Предприниматель вправе обратиться к уполномоченному с жалобой о нарушении, подав ее письменном виде, электронно или в ходе личного приема.

Поступившие к омбудсмену жалобы подлежат рассмотрению в административном порядке.

В целях выполнения возложенных функций уполномоченный:

запрашивает и получает у соответствующих должностных лиц необходимые для рассмотрения жалоб материалы;
участвует в выездных проверках, проводимых в отношении заявителей;
выносит предписания об устранении нарушений (приостановка действия ненормативных правовых актов);
выступает на стороне предпринимателей в рамках судопроизводства, в том числе уголовного;
осуществляет иные действия, направленные на защиту интересов и прав предпринимателей.

Судебная защита прав

Экономические споры (возникающие между предпринимателями) рассматривает арбитражный суд. Статус индивидуального предпринимателя или организации имеет значение при обращении в такой суд. Физические лица, не обладающие таким статусом, вправе обращаться в арбитражный суд только в исключительных случаях.

Кроме того, некоторые акты государственных органов подлежат судебному обжалованию. Анализ практики решений арбитражных судов позволяет сделать вывод, что этот порядок защиты прав — единственно возможный в случаях необходимости привлечения контрагента к ответственности за неисполнение обязательств, оспаривания действий и решений контролирующих органов, в иных ситуациях.

Дела с участием предпринимателей рассматриваются и районными судами, когда нарушитель прав — лицо, не являющееся коммерсантом. Так, споры, возникающие из отношений с участием потребителей, трудовых отношений, и иные подобные споры по требованию закона подлежат рассмотрению судами только этого звена.

Нельзя забывать о Конституционном суде, который в рамках особого судопроизводства предоставляет дополнительные средства для защиты интересов участников малого бизнеса, рассматривая отдельные категории дел, в том числе по жалобам о нарушении закрепленных в Конституции прав и свобод, проверке конституционности действующих нормативных актов, применяемых или подлежащих применению в конкретном деле.

Защита прав предпринимателя, а также его законных интересов представляет собой использование целой совокупности специальных механизмов, которые имеют нормативную определенность. Такие механизмы направлены на то, чтобы восстановить или признать нарушенное или оспариваемое право, а также интересы бизнесмена. Различные способы защиты прав предпринимателей осуществляются теми способами и в таких формах, которые также соответствуют действующему законодательству. К нарушителю интересов и прав должны применяться меры юридической ответственности, но исключительно в тех рамках, которые устанавливаются действующими законами.

При этом стоит отметить тот факт, что каждая отдельная отрасль права имеет собственные требования к тому, как должна обеспечиваться защита прав предпринимателя.

Статья 15 ГК РФ

В соответствии с данной статьей защита прав предпринимателя должна обеспечиваться при необходимости возмещения каких-либо причиненных убытков, возникших вследствие нарушения его прав и законных интересов. В частности, сюда входит также упущенная выгода, то есть определенный объем доходов, которые не были получены бизнесменом, но на которые у него были веские основания рассчитывать, если бы его права не были бы нарушены.

Стоит отметить, что действующее уголовное законодательство к числу наказуемых действий относит также создание препятствий для ведения предпринимательской деятельности, если она осуществляется на законных основаниях. И в таких ситуациях также должна обеспечиваться полноценная защита прав предпринимателя.

Что это собой представляет?

Для того чтобы отстаивать свои интересы, бизнесмен может использоваться самые разнообразные механизмы и способы, причем все они предусматриваются и довольно подробно перечисляются в действующем законодательстве. Объединяет их всех то, что использование таких механизмов и средств в итоге приводит к полноценному восстановлению положения предпринимателя, которое он имел до момента возникшего нарушения. Действия, которые посягают на его законные права, или же создающие реальную угрозу их применению, в обязательном порядке должны пресекаться.

При этом нужно правильно понимать, что предпринимательство представляет собой исключительно инициативную самостоятельную деятельность, которая ведется человеком на свой страх и риск, вследствие чего защита прав предпринимателей может понадобиться в целом ряде непредвиденных обстоятельств.

Подводные камни

Довольно важной проблемой является то, что современные бизнесмены в преимущественном большинстве случаев не знают всех тонкостей современной юриспруденции в российской и международной практике. Представьте, что внезапно у вас возникла какая-то трудная ситуация с вашими партнерами, ведущими свою деятельность на территории России, и даже здесь у вас не получится справиться самостоятельно. Что уже говорить о том, если использовать определенные способы защиты прав предпринимателей нужно будет в процессе решения проблемных ситуаций с партнерами из других государств, ведь здесь уже вам не будут известны все необходимые тонкости. Именно по этой причине в преимущественном большинстве люди предпочитают обращаться к квалифицированным специалистам, полностью знающим действующее законодательство и имеющим большой опыт в решении подобного рода споров.

Что может произойти?

С течением времени формы защиты прав предпринимателей начинают интересовать все больше и больше людей, но при этом нужно правильно понимать, что обсуждать в данном случае следует непосредственно сам предмет защиты. Без понимания того, каким образом осуществляется содержание самой деятельности бизнесмена, а также того, что именно включается в данное понятие, довольно сложно и бесперспективно будет заниматься обсуждением данной проблемы.

Любой человек, которым может использоваться закон о защите прав предпринимателей, прекрасно понимает, что занимается личным бизнесом, но при этом лишь немногие знают, что конкретно входит в это понятие, включая тех людей, которые являются непосредственным объектом обсуждения. Четкое понимание того, что конкретно нужно обезопасить, от кого нужно будет использовать ФЗ о защите прав предпринимателей, а также по какой причине важно обеспечивать такую защиту, крайне необходимо каждому бизнесмену, а также тем лицам, которые могут стать нарушителями этих прав.

Особенности законодательства

Официальный документ, регулирующий основы предпринимательской деятельности - это Гражданский кодекс, а если говорить более точно, то его статья № 2. Данная статья относит к предпринимательской деятельности каждого гражданина, занимающегося развитием бизнеса самостоятельно и на свой риск, а направлением такой деятельности является извлечение систематической прибыли.

В качестве источника прибыли может выступать пользование определенным имуществом, выполнение работ, оказание всевозможных услуг или же реализация товаров. Тот человек, который осуществляет деятельность, указанную в статье № 2, должен официально регистрироваться как предприниматель, а порядок осуществления такой регистрации осуществляется индивидуально в каждом отдельном случае.

Почему так важно понимать эту норму законодательства?

Законодательное является важным по нескольким причинам:

Появляются основания для того, чтобы устанавливать определенные требования к тому, как должна осуществляться такая деятельность.
Несоблюдение установленных требований в итоге приводит к тому, что к нарушителю необходимо применять соответствующие меры ответственности.
Правовые последствия различных фактов, событий или же действий, имеющих отношение к ведению предпринимательской деятельности, в своей основе имеют легальное, определенное действующим законодательством определение предпринимательской деятельности.

Пример

В соответствии с действующим законодательством каждый человек, который собирается заниматься собственным бизнесом, должен обязательно регистрировать предпринимательскую деятельность. В том случае, если она будет вестись без предварительной регистрации, это уже будет трактоваться как прямое нарушение законов, и никакая защита прав юридических лиц и индивидуальных предпринимателей к этому человеку не имеет никакого отношения.

Таким образом, лицо, которое допустило это нарушение, должно понести соответствующее наказание. В частности, государству полностью перечисляется весь полученный доход, полученный человеком в процессе ведения такой деятельности, и при этом страной не должна обеспечиваться защита прав индивидуального предпринимателя.

Для решения проблемы с государственной регистрацией в первую очередь нужно определиться с тем, какие конкретно действия будут включены в ту самую деятельность, и только после этого уже решать вопрос касательно того, что будут представлять собой негативные последствия несоблюдения установленного законами порядка.

Второй пример

Так как главной целью ведения предпринимательской деятельности является извлечение прибыли, вполне логичным продолжением извлечения прибыли являются обязательства по обязательной уплате налогов. Для того чтобы решить вопрос налогообложения, нужно первоначально определиться с вопросом о составе доходов, которые могут облагаться налогами, и может ли любое вознаграждение расцениваться в качестве дохода от веденной деятельности. Практика работы современных государственных органов указывает на то, что в преимущественном большинстве случаев они стараются объединять с прибылью любые доходы, которые были получены в процессе ведения бизнеса. Соответственно, параллельно увеличивается размер налогооблагаемой базы, что далеко не всегда является корректным, и во многих случаях вполне может обеспечиваться защита прав и интересов предпринимателей.

Основные признаки предпринимательской деятельности

Для того чтобы правильно определять ведение бизнеса, а также, к примеру, знать, где может использоваться «Федеральный закон № 294 о защите прав предпринимателей», нужно понимать ряд существенных признаков. Некоторые такие признаки устанавливаются действующим законодательством или могут быть не установлены, но при этом не теряют своей важности.

Первый

Предпринимательская деятельность должна представлять собой именно определенную деятельность. Несмотря на то что в действующем законодательстве достаточно часто употребляется «деятельность», официального его разъяснения под собой это не имеет. Именно по этой причине для того чтобы объяснить состояние деятельности, приходится прибегать к экономическим и философским понятийным категориям.

В соответствии с философией деятельность представляет собой целесообразное изменение окружающей среды человека в собственных интересах или интересах других людей. Среди таких элементов можно выделить:

субъект, которым своя активность направляется на других субъектов или же какие-либо объекты;
объект, испытывающий на себе целенаправленную деятельность определенного субъекта;
сама активность, представляющая собой определенный способ воздействия на объект или же способ определения коммуникативного воздействия между несколькими субъектами.

Таким образом, предпринимателем является определенный человек, выполняющий совокупность различных действий, осуществляющихся систематически и постоянно, и при этом направленных на обеспечение благ как нематериального, так и материального характера. Все эти действия реализуются на соответствующем рынке в качестве товара, или же действий, направленных на оказание определенных услуг или выполнение работ. Именно для таких людей может применяться 294 закон о защите прав предпринимателей.

Второй

Второй признак - это определенное свойство, которому так и не было обеспечено законодательное закрепление, но при этом являющееся достаточно важным, а именно - профессионализм. Данный признак проявляется в том, что предприниматель осуществляет собственную деятельность в полном соответствии с установленными методиками и требованиями, но при этом его деятельность является возмездной, а субъект влияет на собственные действия.

Третий

Предприниматель самостоятельно занимается собственной деятельностью. Данным признаком характеризуется целенаправленная воля предпринимателя, направленная на то, чтобы осуществлять определенный вид деятельности, который должен осуществляться юридическими лицами и гражданами их властью и в их личных интересах.

Четвертый

Прибыль имеет систематический характер, а формируется она из доходов, полученных в процессе ведения хозяйственной деятельности, уменьшенных на общее количество расходов. Балансовая прибыль - это та часть выручки, которая уже осталась после того, как были перечислены какие-либо налоги и все остальные бюджетные платежи.

Таким образом, предпринимательской деятельностью не может характеризоваться выполнение каких-либо действий, направленных на одноразовую прибыль, а при выполнении подобных действий никакой ответственности за ведение незарегистрированной предпринимательской деятельности возникать не может. Стоит отметить тот факт, что данное положение имеет также отражение и в современной нормативной базе.

Пятый

Человек занимается предпринимательской деятельностью исключительно на свой страх и риск, причем последнее понятие отражается исключительно в отдельном законе «Об организации страхового дела». Для того чтобы определиться с понятием риска в современной предпринимательской деятельности, можно использовать понятие из этого закона, в соответствии с которым риском может быть признано событие, которое обладает признаками случайности или вероятности наступления. Одной из главных целей формирования юридического лица является минимизация предпринимательского риска.

В соответствии с юридической литературой предпринимательские риски включают в себя возможность неполучения прибыли, какого-нибудь другого запланированного результата деятельности или же получение отрицательного результата от действий предпринимателя.

Развитие предпринимательства представляет собой приоритетное направление российской государственной политики. Поэтому основная задача государства заключается во всемерном поощрении и обеспечении надлежащих гарантий развития предпринимательства, охране и защите прав предпринимателей.

В общем виде право на защиту можно определить как предоставленную управомоченному лицу возможность применения мер правоохранительного характера для восстановления его нарушенного или оспариваемого права.

В качестве содержания права на защиту можно выделить:

комплекс правоохранительных мер, которые может предпринять управомоченный субъект по защите своих прав;
различные виды непосредственного воздействия на правонарушителя;
комплекс мер государственного принуждения, которыми управомоченное лицо может воспользоваться, если его самостоятельные действия не приведут к нужному результату.

Право на защиту включает меры материально-правового и процессуального характера. Это является дополнительным основанием для признания права на защиту самостоятельным субъективным правом, принадлежащим гражданину или юридическому лицу. В обоснование данной позиции ряд ученых утверждают, что защита прав является самостоятельным субъективным правом. Право на защиту существует и вне правоотношения, поэтому привязывать его к конкретному правоотношению не совсем верно.

С точки зрения материально-правового содержания право на защиту предоставляет управомоченному лицу три группы возможностей:

право на самозащиту;
право на использование мер оперативного воздействия;
право на обращение к компетентным государственным органам с требованием применения мер государственно-принудительного характера.

С точки зрения процессуального содержания права на защиту, предоставленного управомоченному лицу, можно выделить:

право в договорном порядке установить компетентный орган по разрешению споров и конфликтов;
реализацию материально-правовой возможности обращения к компетентным органам по защите своих нарушенных прав и интересов.

Понятие "защита права" в точном юридическом смысле не следует смешивать с понятием "охрана права", которое обычно трактуется более широко, так как включает любые меры, направленные на обеспечение интересов управомоченного субъекта.

Под правовой охраной принято понимать совокупность гарантий государства, связанных с нормативным запрещением либо иным ограничением определенных действий против охраняемого объекта и направленных на предупреждение и профилактику правонарушений.

Предметом же защиты в сфере предпринимательской и иной экономической деятельности являются нарушенные или оспариваемые права и законные интересы лиц, осуществляющих подобную деятельность (ст. 2 АПК РФ).

Защита прав предпринимателей и их охраняемых законом интересов осуществляется в предусмотренном законом порядке, т.е. посредством применения надлежащей формы и способов защиты.

Под способами защиты прав понимаются закрепленные законом материально-правовые и процессуальные меры принудительного характера, посредством которых производится восстановление (признание) нарушенных (оспариваемых) прав и осуществляется воздействие на правонарушителя.

Понятие способа защиты субъективных прав не имеет легального определения. В законодательстве содержатся лишь перечни конкретных способов защиты, опосредующих те или иные правоотношения. В ст. ст. 12 - 16 ГК РФ названы способы защиты гражданских прав, которые все без исключения распространяются на сферу предпринимательской деятельности.

В правовой науке существуют различные основания их классификации. Так, в зависимости от содержания юридических действий способы защиты можно разделить на материально-правовые и процессуальные.

Материально-правовые способы защиты предпринимательских прав - это способы действий по защите прав в соответствии с охранительными нормами материального права.

Материально-правовые способы защиты прав различаются в зависимости от условий, характера, отраслевой принадлежности, вида защищаемых прав, субъектного состава и т.д. Например, по целям материально-правовые способы подразделяются на пресекательные, восстановительные и штрафные.

К пресекательным относятся способы, связанные с принудительным прекращением противоправных действий, причиняющих убытки (вред) или иные негативные последствия, а также создающих угрозу таких последствий.

По своей природе пресекательными являются действия:

по признанию недействительным акта государственного органа или органа местного самоуправления;
неприменению судом акта государственного органа или органа местного самоуправления, противоречащего закону, и т.д.

К восстановительным относятся способы, направленные на признание за субъектом определенных прав, а также на восстановление положения, имевшего место до нарушения права.

Восстановительными следует, в частности, считать действия: по признанию права, признанию оспоримой сделки недействительной и применению последствий ее недействительности, присуждению к исполнению обязанности в натуре, возмещению убытков и компенсации морального вреда и др.

К штрафным относятся способы, направленные на применение против нарушителя нормативно установленных санкций (мер ответственности) за противоправное поведение.

Представляется, что к штрафным способам защиты следовало бы относить действия по взысканию неустойки, процентов за пользование чужими денежными средствами, обращению незаконно полученного по сделке в доход государства, конфискации и т.д.

Процессуальные способы защиты представляют собой реализацию законодательно установленной компетенции юрисдикционных органов в виде издания актов, имеющих своей целью установление, признание или подтверждение прав и юридически значимых фактов, а также восстановление нарушенных законных интересов субъектов правоотношений.

Процессуальные способы защиты прав различаются в зависимости от целей, характера процессуальной деятельности, разновидности властных актов и форм юрисдикционных органов. Так, по целям процессуальные способы защиты прав дифференцируются на действия по признанию прав, принуждению к совершению каких-либо действий и преобразованию правоотношений.

Самостоятельным способом защиты прав, полагаем, является самозащита (ст. 14 ГК РФ). Гражданский кодекс РФ не содержит определения этого понятия, а лишь устанавливает, что способы самозащиты должны быть соразмерны нарушению и не должны выходить за пределы действий, необходимых для его пресечения.

Под формой защиты понимается комплекс внутренне согласованных организационных мероприятий по защите субъективных прав и охраняемых законом интересов.

В доктрине дискуссионным является вопрос о соотношении понятий "форма" и "способ" защиты. Так, по мнению А.П. Сергеева, форма и способ защиты гражданских прав - близкие, но отнюдь не совпадающие понятия. М.К. Треушников, исследуя указанные понятия, приходит к выводу, что способ защиты права - это категория материального (регулятивного) права, а под формой следует понимать определенную законом деятельность компетентных органов по защите права, т.е. по установлению фактических обстоятельств, применению норм права, определению способа защиты права и вынесению решения.

В правовой литературе существуют различные классификации форм защиты права. Так, согласно одной из них формы защиты делятся на судебные, включающие защиту прав предпринимателей в суде общей юрисдикции, арбитражном суде, третейском суде, и специальные, осуществляемые административными органами. По мнению ряда ученых, защита может осуществляться не только государственными, общественными и административными органами, но и самим управомоченным лицом, следовательно, формы защиты прав могут быть общими (юрисдикционными, неюрисдикционными) и осуществляемыми в специальном (административном) порядке. В соответствии с этим Г.А. Свердлык и Э.Л. Страунинг предлагают различать три формы защиты: судебную, административную и самозащиту. Под самозащитой указанные авторы предлагают понимать допускаемые законом или договором действия управомоченного лица, направленные на обеспечение неприкосновенности права, пресечение нарушений и ликвидацию последствий такого нарушения.

А.П. Вершинин предлагает выделять неюрисдикционные (самозащита) и юрисдикционные (судебные, административные, смешанные) формы защиты.

Вместе с тем, учитывая особенности характера прав предпринимателей и специфику предпринимательской деятельности, представляется, что наиболее удачной является классификация, согласно которой формы защиты делятся на судебные и внесудебные.

Под судебной формой защиты подразумевается деятельность уполномоченных государством органов по защите нарушенных или оспариваемых прав. Суть ее заключается в том, что лицо, права и законные интересы которого нарушены неправомерными действиями, обращается за защитой к государственным или иным компетентным органам, которые уполномочены принять необходимые меры для восстановления нарушенного права или пресечения правонарушения.

В рамках судебной защиты органами, обеспечивающими восстановление нарушенного или оспоренного права, являются: Конституционный Суд РФ, арбитражные суды, суды общей юрисдикции.

К формам внесудебной защиты прав и интересов предпринимателей следует отнести: