При заключении договоров у субъектов предпринимательской деятельности часто возникает вопрос: как правильно записать в договоре ответственность сторон за невыполнение договора? Во многих случаях, стараясь уберечь себя от недобросовестного партнера, сторона пишет максимальную ответственность, в то же время и не догадываясь, что положения договора относительно размеров ответственности противоречат действующему законодательству и являются недействительными.

Итак, рассмотрим, как новые Гражданский кодекс Украины (далее - ГК) и Хозяйственный кодекс Украины (далее - ХК) регулируют ответственность за нарушение обязательств. В некоторых случаях они ее регулируют.

В ст. 610 ГК содержится определение нарушения обязательства, согласно которому нарушением обязательства являются его невыполнение или выполнение с нарушением условий, определенных содержанием обязательства. Итак, упрощенно, в договорных обязательствах нарушением является невыполнение или ненадлежащее выполнение стороной своих обязанностей, определенных действующим законодательством и договором.

Ст. 612 ГК определяет один из основных видов нарушения обязательства: просрочка должника. Должник считается таким, который просрочил, если он не приступил к выполнению обязательства или не выполнил его в срок, установленный договором или законом. Как правило, каждая из сторон в обязательстве имеет определенные права и обязанности, а не только права или только обязанности, таким образом, каждая сторона является должником в том, что она обязана совершить на пользу другой стороны. В то же время сторона одновременно является кредитором в том, что она имеет право требовать с должника. Приведем простой пример: покупатель является кредитором относительно обязанности продавца передать товар, и должником относительно обязанности его принять и оплатить. Нарушить обязательство может не только должник, но и кредитор. Согласно ст. 613 ГК, кредитор считается таким, который просрочил, если он отказался принять надлежащее выполнение, предложенное должником, или не совершил действий, установленных договором, актами гражданского законодательства или исходят из сути обязательства или обычаев делового оборота, до совершения которых должник не мог выполнить своей обязанности. Для факта наступления ответственности не имеет значения срок просрочки: 10 минут или 2 года. В любом случае сторона, которая допустила просрочку, должна отвечать за нее. В то же время объем такой ответственности для должника значительно больше, чем для кредитора.

Одним из основных требований возникновения ответственности за нарушение обязательства является вина (в форме умысла или неосторожности). Договором или законом может быть установлена ответственность лица, допустившего нарушение, независимо от наличия вины. Примером установления законом ответственности независимо от вины является ст. 625 ГК, согласно которой должник не освобождается от ответственности за невозможность выполнения им денежного обязательства (то есть обязанности заплатить деньги).

Сторона в обязательстве может быть освобождена от ответственности за нарушение обязательства, если она докажет, что это нарушение произошло вследствие случая или непреодолимой силы. Непреодолимой силой, которую часто называют форс-мажорными обстоятельствами, является чрезвычайное или неотвратимое при данных условиях событие. Закон не дает перечня обстоятельств непреодолимой силы, и, как правило, стороны сами в договоре определяют ориентировочный перечень обстоятельств непреодолимой силы. В то же время должник не освобождается от ответственности за невыполнение денежного обязательства в любом случае, даже в случае наличия обстоятельств непреодолимой силы.

Ст. 611 ГК устанавливает следующий неисчерпаемый перечень правовых следствий нарушения обязательства:

1. прекращение обязательства вследствие одностороннего отказа от обязательства, если это установлено договором или законом, или разрыв договора;
2. изменение условий обязательства;
3. уплата неустойки;
4. возмещение убытков и морального вреда.
5. Законом или договором могут быть установлены и другие правовые следствия нарушения обязательства.
6. Рассмотрим возможные следствия нарушения обязательства.

Обязательство может прекратиться или могут измениться его условия. Если стороны желают, чтобы обязательство было прекращено или были изменены его условия, об этом надо указать в договоре. Примером может быть условие договора поставки, по которому обязательство по передаче товара прекращается в случае непоставки в указанный срок. В том же договоре может быть указано, что в случае просрочки поставка осуществляется, но уже на других условиях или по другой цене.

Уплата неустойки

Как и по предыдущему ГК, неустойка может быть 2 видов - штраф и пеня (ст. 549 ГК). В то же время новое в гражданском законодательстве следующее:

1. данное определение штрафа как неустойки, которая вычисляется в процентах от суммы невыполненного или неподобающе выполненного обязательства. То есть, согласно ГК, штраф не может быть установлен в фиксированном размере, а только в процентах;
2. ограничено использование пени только денежными обязательствами;
3. расширенная форма неустойки. Если раньше неустойка взималась в денежной форме, то сейчас она может иметь и неденежную форму. В то же время неустойка рассчитывается от суммы, то есть должна иметь все равно денежное выражение. Пример: пеня в размере 0,1% за каждый день с оплатой пени в форме определенного товара.

Ценность таких положений в ГК, учитывая ограничение относительно применения неустойки, сомнительна. В то же время договором или законом могут быть установлены другие виды обеспечения выполнения обязательства (ст. 546), что разрешает сторонам придумать свой вид ответственности, которая будет отличаться от штрафа или неустойки.

Субъектам хозяйствования необходимо обращаться также к положениям ХК, который местами по-иному регулирует вопрос взыскания неустойки. Это немаленькое различие состоит в следующем:

1. трафные санкции взимаются в денежной форме (ст. 230 ХК);
2. трафные санкции применяются независимо от формы невыполненных обязательств (денежная или другие);
3. размер штрафных санкций может быть установлен договором в процентах к сумме невыполненного обязательства, или в определенной денежной сумме, или в процентном отношении от суммы обязательства независимо от степени ее выполнения, или в кратном размере к стоимости товаров (работ, услуг).

В то же время ХК, как и ГК, ограничивает применение пени только к денежным обязательствам. При этом, согласно ст. 343 ХК, размер пени по-прежнему ограничивается двойной учетной ставкой НБУ.

Итак, можно сделать следующие выводы относительно неустойки при сравнении этих двух кодексов с учетом превосходящего действия Хозяйственного кодекса в хозяйственных отношениях:

1. пеня не применяется к неденежным обязательствам;
2. трафные санкции при заключении хозяйственных договоров могут быть установлены в денежной форме с разными способами расчета, в том числе и в фиксированном размере. При этом не нужно использовать слово „штраф”, чтобы не нарушить требования ГК;
3. стороны могут установить в договоре свои штрафные санкции, отличные от штрафа или пени.
4. И за все эти сложности и разногласия мы должны благодарить законодателя.

Особенно внимательными субъекты хозяйствования должны быть при заключении договоров с государственными предприятиями и организациями, которые финансируются за счет государственного бюджета Украины, так как, если не указать в договоре все штрафные санкции, могут быть применены штрафные санкции, предусмотренные ст. 231 ХК, а именно:

• штраф взимается в размере 20% стоимости некачественных (некомплектных) товаров (работ, услуг);
• пеня в размере 0,1% стоимости товаров (работ, услуг), по которым допущена просрочка выполнения за каждый день просрочки;
• штраф в размере 7% стоимости товаров (работ, услуг), по которым допущена просрочка выполнения, за просрочку свыше тридцати дней.
• Срок исковой давности при взыскании неустойки составляет 1 год.

Согласно п. 6 Заключительным и переходным положениям ГК, правила ГК об исковой давности применяются к искам, срок предъявления которых, установленный законодательством, которое действовало раньше, не истек до 1.01.2004 г., таким образом, расчет пени при представлении иска можно осуществлять с 1.07.2003 г., а требования относительно взыскания штрафа будут удовлетворены в судебном порядке только в случае, если нарушение обязательства произошло до 1.07.2003 г.

Возмещение убытков. Должник, нарушивший обязательство, может возместить кредитору причиненные убытки (ст. 623 ГК, ст. 224 ХК).

В соответствии с ХК, убытки возмещаются в части, не покрытой штрафными санкциями (ст. 23, а согласно ст. 624 ГК, убытки взимаются свыше неустойки, если другое не установлено законом или договором. К хозяйственным отношениям мы применяем ХК, ведь убытки взимаются в части, не покрытой штрафными санкциями, если договором не предусмотрено другое.

Договором может быть установлено одно из следующих соотношений убытков и штрафных санкций (ст. 232 ХК, ст. 624 ГК):

1. взимаются только штрафные санкции;
2. убытки взимаются свыше штрафных санкций;
3. взимаются или убытки, или штрафные санкции.

ХК предоставляет следующий перечень того, что может быть отнесено к убыткам:

стоимость утраченного, поврежденного или уничтоженного имущества;

дополнительные затраты (штрафные санкции, уплаченные другим субъектам, стоимость дополнительных работ, дополнительно израсходованных материалов и т.п.);

неполученная прибыль (утраченная выгода);

материальная компенсация морального вреда в случаях, предусмотренных законом. Такой случай компенсации морального вреда относительно договорных отношений предусмотрен ст. 23 ГК, которая устанавливает, что моральный вред может состоять в унижении чести, достоинства, а также деловой репутации физического или юридического лица.

Наверное, для облегчения участи кредитора в денежном обязательстве, пеня в котором ограничена двойной учетной ставкой НБУ, в ГК имеется правило о взыскании с должника, просрочившего выполнение денежного обязательства, суммы долга с учетом индекса инфляции за период просрочки, а также трех процентов годовых от просроченной суммы, если другой размер процентов не установлен законом или договором. Этот другой размер процентов предусмотрен п. 6 ст. 231 ХК, и он равняется учетной ставке НБУ.

Вопрос относительно распространения ГК и ХК в части ответственности за нарушение обязательств на ранее заключенные договора решен в заключительных и переходных положениях каждого из этих кодексов. Положения новых кодексов относительно ответственности за нарушение обязательств применяются в случае, если эти нарушения были совершены после 1.01.2004 г., кроме случаев, когда за нарушение обязательств была установлена другая ответственность договором, заключенным до 1.01.2004 г. в пункте 1 этого раздела срока. Таким образом:

1. если нарушение обязательства совершено до 1.01.2004 г., должен применяться Гражданский кодекс 1963 года;
2. если договор заключен до 1.01.2004 г., а обязательство возбуждено после этой даты, то должны применяться новые ГК и ХК, кроме случаев, если договором была установлена другая ответственность на основании Гражданского кодекса 1963 г.

Андрей Никоненко,

юрист Проекта аграрного маркетинга в Украине

Журнал "Предприниматель без образования юридического лица. ПБОЮЛ"

Ответственность за нарушение договорных обязательств

Общие положения о гражданско-правовой ответственности

Обратимся сначала к некоторым общим положениям о гражданско-правовой ответственности, поскольку от их правильного понимания и толкования зависят особенности применения отдельных форм договорной ответственности.

В юридической литературе существует множество определений гражданско-правовой ответственности. С практической точки зрения, связанной с применением соответствующих правовых норм, гражданско-правовую ответственность можно определить как обязанность должника, допустившего нарушение обязательства, возместить кредитору причиненные убытки и уплатить установленную законом либо предусмотренную договором неустойку. То есть, во-первых, нарушившая сторона возмещает причиненные убытки и, во-вторых, как правило, несет дополнительные имущественные потери в качестве "санкции" за допущенное нарушение.

Гражданско-правовая ответственность за нарушение договорных обязательств (далее - ГПО) характеризуется следующими основными чертами:

1. Применение предусмотренной договором ответственности может быть осуществлено в принудительном порядке через суд (хотя для обеих сторон предпочтительнее добровольное соблюдение норм договора об ответственности).

2. ГПО всегда имеет имущественный характер.

3. Размер установленной для нарушившей стороны ответственности должен соответствовать размеру причиненного вреда или убытков (принцип эквивалентного возмещения).

На данную черту ГПО необходимо обратить особое внимание, поскольку часто в заключаемых договорах более сильная сторона вынуждает своего контрагента соглашаться на включение в договор "драконовских" мер ответственности, например, указывая огромный размер неустойки либо штрафов за несущественные нарушения. В таком случае нарушившая сторона может обратиться в суд и ходатайствовать о снижении размера ответственности по причине несоответствия причиненного вреда вменяемой ответственности. Так, в соответствии со статьей 333 ГК РФ, если подлежащая уплате неустойка явно несоразмерна последствиям нарушения обязательства, суд вправе уменьшить неустойку. Пленумы ВС РФ и ВАС РФ в пункте 7 совместного постановления от 8 октября 1998 г. N 13/14 "О практике применения положений Гражданского кодекса Российской Федерации о процентах за пользование чужими денежными средствами" указали, что если определенный в соответствии со статьей 395 ГК РФ размер (ставка) процентов, уплачиваемых при неисполнении или просрочке исполнения денежного обязательства, явно несоразмерен последствиям просрочки исполнения денежного обязательства, то суд, учитывая компенсационную природу процентов, применительно к статье 333 ГК РФ вправе уменьшить ставку процентов, взыскиваемых в связи с просрочкой исполнения денежного обязательства. При решении вопроса о возможности снижения применяемой ставки процентов суду следует учитывать изменения размера ставки рефинансирования Центробанка РФ в период просрочки, а также иные обстоятельства, влияющие на размер процентных ставок.

Судебная практика

Президиум ВАС РФ рассмотрел протест Председателя ВАС РФ на решение Арбитражного суда Пермской области от 15 мая 1996 г. по делу N Г-86/К.

Были установлены следующие обстоятельства. Совхоз-техникум обратился в Арбитражный суд Пермской области с иском к открытому акционерному обществу о взыскании 147 863 789 рублей задолженности за поставленную молочную продукцию и 1290 430 594 рублей пеней за просрочку оплаты продукции (суммы указаны в старом масштабе цен).

Решением от 15 мая 1996 г. суд взыскал с ответчика 147 863 789 рублей долга и 800 000 000 рублей пеней, уменьшив их на основании статьи 333 ГК РФ.

В протесте Председателя ВАС РФ предлагается решение изменить, уменьшив сумму взысканных с ответчика пеней. В остальной части решение предлагается оставить без изменения.

Президиум счел, что протест подлежит удовлетворению по следующим основаниям. Как следует из материалов дела, между совхозом-техникумом (поставщиком) и ОАО (покупателем) заключен контракт от 6 февраля 1995 г. на закупку и поставку молока и молочной продукции в продовольственные фонды Пермской области.

Неоплата покупателем поставленной продукции явилась основанием для предъявления к нему требования о взыскании задолженности и предусмотренных договором пеней в размере 2 процентов от стоимости несвоевременно оплаченной продукции за каждый день просрочки платежа и в размере 3 процентов при просрочке платежа более 30 дней.

Суд посчитал, что начисленная истцом сумма пеней несоразмерна последствиям нарушения обязательства и, применив статью 333 ГК РФ, уменьшил ее до 800 000 000 рублей. Критериев для уменьшения размера ответственности покупателя до указанной суммы суд в своем решении не привел.

Исходя из несоразмерности неустойки последствиям нарушения обязательства, выразившейся в значительном превышении ее суммы над размером возможных убытков, вызванных нарушением обязательства, чрезмерно высокого процента неустойки и учетной ставки банковского процента на день вынесения решения, Президиум ВАС РФ счел возможным уменьшить размер неустойки до 337 711 рублей (постановление Президиума ВАС РФ от 18 января 2000 г. N 2022/97) .

4. ГПО характеризуется применением равных по объему мер ответственности к различным участникам гражданского оборота за однотипные правонарушения.

В практическом плане важно обратить внимание на существующие исключения из общего правила: статьями 394 и 400 ГК РФ установлено, что по отдельным видам обязательств и по обязательствам, связанным с определенным родом деятельности, законом может быть ограничено право на полное возмещение убытков (ограниченная ответственность). В случаях, когда за неисполнение или ненадлежащее исполнение обязательства установлена ограниченная ответственность, убытки, подлежащие возмещению в части, не покрытой неустойкой, либо сверх нее, либо вместо нее, могут быть взысканы до пределов, установленных таким ограничением. Закон предусматривает ограничение ответственности одной из сторон обязательства в ряде случаев:

В целях защиты более слабой стороны в договоре. Например, в договорных обязательствах по контрактации сельскохозяйственной продукции производитель сельскохозяйственной продукции, в отличие от заготовителя, несет ответственность за нарушение обязательства лишь при наличии его вины (ст. 538 ГК РФ). По договору проката арендатор, допустивший нарушения правил эксплуатации и содержания имущества, что послужило причиной недостатков в арендованном имуществе, возмещает арендодателю лишь стоимость ремонта и транспортировки имущества (п. 2 ст. 629 ГК РФ). Покупатель по договору розничной купли-продажи, задержавший оплату товара, освобождается от уплаты процентов за пользование чужими денежными средствами (п. 3 ст. 500 ГК РФ). Напротив, в случае неисполнения продавцом обязательства по данному договору возмещение им убытков и уплата неустойки вопреки общему правилу, предусмотренному статьей 396 ГК РФ, не освобождают продавца от исполнения обязательства в натуре (ст. 505 ГК РФ);

В отношении ряда субъектов гражданского оборота: предприятий - естественных монополистов (отрасли связи, энергетики, коммунальных услуг) и предприятий, осуществляющих перевозки.

Предпринимателям, вступающим в договорные отношения с указанными субъектами, необходимо быть особенно внимательными, поскольку ответственность этих субъектов гражданского оборота регулируется специальными законами, транспортными кодексами, которые во многих случаях устанавливают особенности применения либо лимит ответственности. Так, статья 96 Устава железнодорожного транспорта РФ предусматривает условия и размер возмещения перевозчиком ущерба, причиненного при перевозке груза. Размер возмещения ущерба зависит от вида несохранной перевозки (утрата, недостача, повреждение, порча), условий принятия груза к перевозке (с объявленной ценностью или без нее), а также иных причин, указанных в статье. Уставом предусмотрена ограниченная ответственность перевозчика за допущение по его вине несохранной перевозки. В этом случае не применяются положения статьи 15 ГК РФ о полном возмещении убытков, причиненных неисполнением или ненадлежащим исполнением обязательства. Под убытком понимаются реальный ущерб и упущенная выгода. Более того, перевозчик не возмещает полностью реальный ущерб, поскольку его ответственность ограничена стоимостью перевозимого груза, а если груз перевозился с объявлением его ценности, - в размере объявленной ценности.

В случае утраты или недостачи груза возмещается стоимость утраченного или недостающего груза, а в случае повреждения (порчи) - в размере суммы, на которую понизилась его стоимость. Но если груз в результате повреждения невозможно восстановить, возмещается его стоимость. При возникновении разногласий между перевозчиком и получателем о возможности восстановления поврежденного груза проводится экспертиза в порядке, установленном статьей 42 Устава. Кроме того, для предпринимателей ответственность наступает без вины, а для государственных учреждений, финансируемых из государственного бюджета, ответственность наступает в соответствии со статьей 401 ГК РФ, то есть только при наличии их вины. Таким образом, вступая в договорные отношения с указанными субъектами, необходимо иметь в виду, что для взыскания не только суммы неоплаты по договору, но и пеней (неустойки) придется доказывать вину контрагента.

Судебно-арбитражная практика

Отдел вневедомственной охраны обратился в Арбитражный суд с иском о взыскании с прокуратуры задолженности за услуги по охране объектов в прошедшем году по договору между ними, а также неустойки за просрочку платежа.

Прокуратура в нарушение условий заключенного договора своевременно не оплачивала услуги отдела вневедомственной охраны. Поэтому судом было принято решение о взыскании задолженности за оказанные услуги. Вместе с тем суд отказал во взыскании неустойки, предусмотренной договором за просрочку платежа, указав на следующее:

"Согласно статье 401 ГК РФ лицо, не исполнившее обязательство либо исполнившее его ненадлежащим образом, признается невиновным, если при той степени заботливости и осмотрительности, какая от него требовалась по характеру обязательства и условиям оборота, оно приняло все меры для надлежащего исполнения обязательства.

Прокуратура в соответствии со статьей 52 Федерального закона "О прокуратуре Российской Федерации" входит в единую систему органов прокуратуры и полностью финансируется в централизованном порядке из федерального бюджета.

Оплата за вневедомственную охрану производится только из средств, выделяемых на прочие текущие расходы. Материалы дела свидетельствуют о принятии ответчиком мер к получению необходимых денежных средств на прочие текущие расходы, в том числе на оплату услуг по охране. Однако прокуратуре выделены денежные средства несвоевременно и лишь на погашение основного долга.

При таких обстоятельствах следует признать, что неисполнение обязательств по договору произошло не по вине ответчика, в связи с чем требование истца в части взыскания неустойки подлежит отклонению" (постановление Президиума ВАС РФ от 24 февраля 1998 г. N 7815/97) .

5. Исполнение обязательства в натуре (принцип реального исполнения обязательств).

В соответствии с ранее действовавшим Гражданским кодексом 1964 года уплата неустойки и возмещение убытков не освобождали должника от выполнения обязательства в натуре. В этом и состоял принцип реального исполнения обязательства в натуре. Такой подход имел практический смысл, поскольку, как правило, у хозяйствующих субъектов не было свободы в выборе контрагента. В современных рыночных условиях, когда участники имущественного оборота располагают реальной возможностью выбора контрагента, неограниченное применение принципа реального исполнения обязательств применительно к договорным отношениям стало невозможным. Кроме того, судебная практика свидетельствовала о неэффективности принимаемых решений, понуждающих должника к исполнению в натуре обязательства, которое в установленный договором срок не было исполнено в полном или значительном объеме. Подобная практика не учитывала интересы сторон, отнимала у должника возможность "откупиться от кредитора" путем возмещения понесенных им убытков.

Учитывая отмеченные обстоятельства, действующий ГК РФ сохранил лишь некоторые элементы принципа реального исполнения обязательств применительно к отдельным случаям. Если иное не предусмотрено законом, кредитор имеет право установить в договоре, в каких случаях должник освобождается от исполнения обязательства в натуре, уплатив соответствующую неустойку, а в каких - остается обязанность по исполнению обязательства. По общему правилу (ст. 396 ГК РФ), применение конкретных форм ГПО зависит от того, в какой форме было допущено нарушение обязательства. Нарушение обязательства может выражаться в:

Ненадлежащем исполнении обязательства.

Примером служат ситуации, когда должник исполнил свое обязательство в полном объеме, но ненадлежащим образом: продавцом переданы покупателю товары ненадлежащего качества либо некомплектные; подрядчик сдал заказчику объект с недоделками; перевозчик выдал получателю груз, поврежденный при транспортировке и т.п. При ненадлежащем исполнении обязательства должник не освобождается от исполнения обязательства в натуре, а кредитор имеет право требовать неустойку или убытки за весь длящийся период нарушения;

Неисполнении обязательства.

Примером служат ситуации, когда должник не приступил к исполнению обязательства на момент, когда оно должно быть исполнено.

При неисполнении обязательства должник, как привило, освобождается от исполнения обязательства в натуре и взыскание убытков или уплата неустойки носят однократный единовременный характер.

Также существует ряд "пограничных" ситуаций, когда должник частично исполнил свое обязательство. В таком случае для отнесения обязательства к категории неисполненного или ненадлежаще исполненного необходимо рассматривать конкретную ситуацию. Например, в случае поставки будет иметь значение количество надлежаще поставленной продукции (если поставлено 90% продукции, то имеет место ненадлежащее исполнение обязательства, а если поставлено всего 2% продукции, то неисполнение обязательства).

Очевидно, что факт неисполнения обязательства свидетельствует о недобросовестности контрагента и в данном случае в договоре может быть предусмотрена повышенная ответственность по сравнению с ненадлежащим исполнением обязательства.

По мнению автора, в ряде договоров целесообразно предусматривать ответственность не только за ненадлежащее исполнение договора, но и за его неисполнение, при этом оговаривая, что будет считаться неисполнением договора.

Например, при аренде транспортных средств и найме грузчиков для офисного переезда можно предусмотреть, что в случае предоставления менее 80 процентов от оговоренного количества машин и/или грузчиков должник будет считаться неисполнившим обязательство и будет нести соответствующую ответственность.

Законом предусмотрены различные виды гражданско-правовой ответственности. Деление ГПО на отдельные виды может осуществляться по различным критериям, избираемым в зависимости от преследуемых целей.

В зависимости от основания различают договорную и внедоговорную ответственность. Договорная ответственность представляет собой санкцию за нарушение договорного обязательства. Внедоговорная ответственность имеет место тогда, когда соответствующая санкция применяется к правонарушителю, не состоящему в договорных отношениях с потерпевшим.

Например, за недостатки проданной вещи перед потребителем несут ответственность как продавец, так и изготовитель вещи (ст. 11 Закона РФ от 7 февраля 1992 г. N 2300-1 "О защите прав потребителей"). Однако продавец несет договорную ответственность перед покупателем, поскольку состоит с ним в договорных отношениях, а изготовитель - внедоговорную ответственность ввиду отсутствия договорных отношений между покупателем и изготовителем вещи. Формы и размер внедоговорной ответственности устанавливаются только законом, а формы и размер договорной ответственности определяются как законом, так и условиями заключенного договора. При заключении договора стороны могут установить ответственность за те правонарушения, за которые действующее законодательство не предусматривает какой-либо ответственности, или ввести иную форму ответственности, отличную от той, которая заданное правонарушение предусмотрена законодательством. Стороны по договору вправе также повысить или понизить размер ответственности по сравнению с установленным законом, если в нем не указано иное.

Необходимость разграничения договорной и внедоговорной ответственности обусловлена также тем, что они подчиняются различным правилам. Так, если вред причинен лицом, не состоящим в договорных отношениях с потерпевшим, он возмещается в соответствии со статьями 1084-1094 ГК РФ. В случае же причинения вреда неисполнением обязанности, принятой на себя стороной по договору, он возмещается в соответствии со статьями 393-406 ГК РФ и законодательством, регулирующим это договорное правоотношение.

В зависимости от характера распределения ответственности нескольких лиц различают долевую, солидарную и субсидиарную ответственность.

Долевая ответственность имеет место тогда, когда каждый из должников несет ответственность перед кредитором только в той доле, которая падает на него в соответствии с законодательством или договором. Долевая ответственность имеет значение общего правила и применяется тогда, когда законодательством или договором не установлена солидарная или субсидиарная ответственность. Доли, падающие на каждого из ответственных лиц, признаются равными, если законодательством или договором не установлен иной размер долей.

Так, собственники жилого дома в случае его продажи несут перед покупателем ответственность за недостатки проданного дома в соответствии с их долями в праве общей собственности.

Солидарная ответственность применяется, если она предусмотрена договором или установлена законом. При солидарной ответственности кредитор вправе привлечь к ответственности любого из ответчиков как в полном объеме, так и в любой ее части. Солидарная ответственность является более удобной для кредитора, так как предоставляет больше возможностей по реальному удовлетворению имеющихся у кредитора требований к ответственным лицам, каждое из которых находится под угрозой привлечения к ответственности в полном объеме.

Субсидиарная ответственность имеет место тогда, когда в обязательстве участвуют два должника, один из которых является основным, а другой - дополнительным (субсидиарным). При этом субсидиарный должник несет ответственность перед кредитором дополнительно к ответственности основного должника. Такая субсидиарная ответственность может быть предусмотрена законом, иными правовыми актами или условиями обязательства.

Так, по договору поручительства стороны могут установить, что поручитель несет субсидиарную ответственность перед кредитором при неисполнении или ненадлежащем исполнении должником обязательства, обеспеченного поручительством (ст. 363 ГК РФ). В таких случаях кредитор, до предъявления требований к субсидиарному должнику, должен предъявить требование к основному должнику. И только в том случае, если кредитор не может удовлетворить свое требование за счет основного должника, он может обратиться с этим требованием к субсидиарному должнику. В случае удовлетворения требования кредитора лицом, несущим субсидиарную ответственность, последнее приобретает право регрессного требования к основному должнику.

От субсидиарной ответственности необходимо отличать ответственность должника за действия третьих лиц, которая имеет место в тех случаях, когда исполнение обязательства возложено должником на третье лицо (ст. 313 ГК РФ). В отличие от субсидиарного должника, третье лицо не связано с кредитором договорным обязательством. В силу этого кредитор, по общему правилу, может предъявлять свое требование, вытекающее из неисполнения или ненадлежащего исполнения обязательства, только к своему должнику, но не третьему лицу, которое не исполнило или ненадлежащим образом исполнило обязательство. В таких случаях должник несет ответственность перед кредитором за неисполнение или ненадлежащее исполнение обязательства третьим лицом (ст. 403 ГК РФ).

Так, если подрядчик возложил на субподрядчика исполнение части работ, которые он обязался выполнить по договору с заказчиком, то подрядчик несет ответственность перед заказчиком за ненадлежащее выполнение указанных работ субподрядчиком (п. 3 ст. 706 ГК РФ). Вместе с тем законом может быть установлено, что ответственность несет являющееся непосредственным исполнителем третье лицо. В таких случаях должник не отвечает за действия третьего лица.

От ответственности должника за действия третьих лиц необходимо отличать ответственность должника за своих работников, предусмотренную статьей 402 ГК РФ. К работникам должника относятся граждане, состоящие с ним в трудовых отношениях. Действия работников должника по исполнению его обязательства считаются действиями самого должника.

Так, если в приведенном выше примере в качестве подрядчика выступает юридическое лицо, то указанное юридическое лицо несет ответственность перед заказчиком в том случае, если его работники ненадлежащим образом выполнили предусмотренные договором подряда работы. Здесь работники не являются третьими лицами по отношению к должнику. Любое юридическое лицо может участвовать в гражданском обороте через своих работников. В этой связи действия работников юридического лица при исполнении ими своих трудовых или служебных обязанностей рассматриваются как действия самого юридического лица. То же самое касается и подрядчика - индивидуального предпринимателя. Указанная норма имеет смысл особенно в случаях причинения вреда имуществу. Например, когда работники арендатора причиняют вред имуществу арендодателя, у арендодателя возникает право потребовать от арендатора возмещения причиненного вреда.

Обратите внимание, что надлежащему исполнению обязательств способствует не только установление мер договорной ответственности, но и применение таких схожих с ответственностью институтов, как меры понуждения к надлежащему исполнению обязательств и меры оперативного воздействия.

Например, установление обязанности по устранению недостатков в товаре или в результате выполненной работы; возмещение расходов, понесенных контрагентом на их устранение, а также обязанность замены недоброкачественных товаров являются мерами понуждения к надлежащему исполнению (их название само говорит об их функции). Меры оперативного воздействия представляют собой право потерпевшей стороны на односторонние действия, которые порождают юридические последствия: отказ от товаров, отказ от исполнения договора, что равносильно его одностороннему расторжению.

Формы договорной ответственности

К формам договорной ответственности относят:

1. Возмещение убытков.

2. Уплату неустойки (штрафа, пени).

3. Взимание процентов за пользование денежными средствами.

4. Иные последствия нарушения договора.

Рассмотрим каждую из форм договорной ответственности, обращая внимание на особенности установления, применения и исчисления.

Возмещение убытков

Убытки являются наиболее существенным и распространенным последствием нарушения гражданско-правовых обязательств. Ввиду этого данная форма ответственности имеет общее значение и применяется во всех случаях нарушения гражданско-правовых обязательств, если законом или договором не предусмотрено иное (ст. 15 ГК РФ), тогда как другие формы ответственности применяются лишь в случаях, прямо предусмотренных законом или договором для конкретного нарушения.

Так, если арендатор допустил ухудшение арендованного имущества, то арендодатель вправе требовать от него возмещения причиненных ему убытков, даже если в договоре аренды ничего об этом не говорится. Потребовать же уплаты неустойки арендодатель вправе, только если уплата такой неустойки за конкретное нарушение предусмотрена заключенным договором.

Определение и составляющие убытков

Как общая мера ГПО, возмещение убытков применяется при любых нарушениях обязательств. В соответствии с пунктом 1 статьи 393 ГК РФ должник обязан возместить кредитору убытки, причиненные неисполнением или ненадлежащим исполнением обязательства.

Под убытками понимаются те отрицательные последствия, которые наступили в имущественной сфере потерпевшего в результате нарушения обязательств. Убытки, в соответствии со статьей 15 ГК РФ, могут состоять из следующих частей:

1. Реальный ущерб:

а) произведенные расходы или расходы, которые необходимо будет совершить для восстановления нарушенного права;

б) утрата или повреждение имущества.

2. Упущенная выгода:

а) неполученные доходы;

б) доходы, полученные контрагентом от нарушения обязательства.

Так, если по вине арендатора сгорело арендованное имущество, то убытки арендодателя состоят из стоимости восстановительного ремонта (либо покупки нового имущества, если таковое не подлежит восстановлению) - реального ущерба и неполученной за время ремонта (приобретения) арендной платы (упущенная выгода).

В пункте 10 постановления Пленумов ВС и ВАС РФ от 1 июля 1996 г. N 6/8 "О некоторых вопросах, связанных с применением части первой ГК РФ" подчеркивается, что в состав реального ущерба входят не только фактически понесенные соответствующим лицом расходы, но и расходы, которые это лицо должно будет произвести для восстановления нарушенного права. Необходимость таких расходов и их предполагаемый размер должны быть подтверждены обоснованным расчетом, доказательствами, в качестве которых могут быть представлены смета (калькуляция) затрат на устранение недостатков товаров, работ, услуг; договор, определяющий размер ответственности за нарушение обязательств, и т.п.

Размер неполученного дохода (упущенной выгоды) должен определяться с учетом разумных затрат, которые кредитор должен был понести, если бы обязательство было исполнено.

В частности, по требованию о возмещении убытков в виде неполученного дохода, причиненных недопоставкой сырья или комплектующих изделий, размер такого дохода должен определяться исходя из цены реализации готовых товаров, предусмотренной договорами с покупателями этих товаров, за вычетом стоимости недопоставленного сырья или комплектующих изделий, транспортно-заготовительских расходов и других затрат, связанных с производством готовых товаров (п. 11 постановления Пленумов ВС и ВАС РФ от 1 июля 1996 г. N 6/8).

При определении упущенной выгоды учитываются предпринятые кредитором для ее получения меры и сделанные с этой целью приготовления (п. 4 ст. 393 ГК РФ).

Обратите внимание, что юридическое определение убытков не совпадает с экономическим определением убытков, обычно используемым в хозяйственной деятельности. Кроме того, с точки зрения ГК РФ значения понятий "ущерб", "вред" и "убытки" также не совпадают. Под ущербом понимается только реальный ущерб - составляющая часть убытков, понятие же "вред" применяется в отношении обязательств из причинения вреда. Учитывая, что ГК РФ и судебная практика оперируют именно понятиями "убытки", "реальный ущерб" и "неполученная выгода", в договоре при установлении мер ответственности следует употреблять именно эти понятия во избежание неоднозначной трактовки при применении положений договора.

Размер убытков

В отношении размера возмещаемых убытков ГК РФ устанавливает два основных принципа: принцип полного возмещения убытков и принцип адекватного возмещения. Статья 15 ГК РФ предусматривает: "Лицо, право которого нарушено, может требовать полного возмещения причиненных ему убытков, если законом или договором не предусмотрено возмещение убытков в меньшем размере". В состав убытков, подлежащих возмещению, включаются и реальный ущерб, и упущенная выгода.

Принцип адекватного возмещения означает: сторона не должна получить ничего лишнего, выходящего за пределы необходимого, что позволяет восстановить его нарушенное право. Соблюдение указанного принципа обеспечивается путем детального регулирования порядка и способов определения размера убытков и их доказывания. Этим целям подчинены нормы ГК РФ, регламентирующие цены на товары, работы и услуги, используемые для исчисления убытков в привязке к месту и времени исполнения обязательства (ст. 393 ГК РФ), соотношение размера убытков и неустойки (ст. 394 ГК РФ), соотношение размера убытков и процентов за пользование чужими денежными средствами (ст. 395 ГК РФ).

Размер подлежащих возмещению убытков во многом зависит от того, какие цены положены в основу расчета как реального ущерба, так и упущенной выгоды. Особенно актуально для нашей страны правило расчета цен, учитывающее постоянную инфляцию (п. 3 ст. 393 ГК РФ, п. 49 постановления Пленумов ВС и ВАС от 1 июля 1996 г. N 6/8). Если убытки причинены неисполнением или ненадлежащим исполнением обязательства, то при определении убытков принимаются во внимание цены, существовавшие в том месте, где обязательство должно было быть исполнено, в день добровольного удовлетворения должником требований кредитора, а если требование удовлетворено не было - в день предъявления иска. Указанные правила применяются в том случае, если иное не установлено законом или договором. Исходя из обстоятельств дела, суд может удовлетворить требование о возмещении убытков, принимая во внимание цены, существующие в день вынесения решения. Если нарушенное право может быть восстановлено в натуре путем приобретения определенных вещей (товаров) или выполнения работ (оказания услуг), стоимость соответствующих вещей (товаров), работ или услуг должна определяться по изложенным выше правилам и в тех случаях, когда на момент предъявления иска или вынесения решения фактические затраты кредитором еще не произведены.

Недостатком действующего ГК РФ является то, что в нем не содержится норм (помимо положений об используемых ценах), детально регламентирующих порядок исчисления убытков. Данный пробел в определенной степени компенсируется судебной практикой. В частности, вышеизложенными правилами об исчислении и составе реального ущерба, упущенной выгоды и др.

Другой стороной проблемы справедливого возмещения убытков является вопрос доказывания кредитором не только факта наличия убытков, вызванных неисполнением или ненадлежащим исполнением должником обязательства, но и их размера.

В судебной практике в большинстве случаев бремя доказывания как наличия убытков, так и их размера возлагается на кредитора, предъявляющего должнику соответствующее требование о возмещении убытков. Размер понесенных убытков и неполученной выгоды всегда должен быть доказан кредитором документально, что часто является довольно сложной и трудоемкой процедурой. Во многих случаях суды не удовлетворяют требований о взыскании убытков и неполученной выгоды именно вследствие их недоказанности. Обратимся к этой проблеме более подробно.

Исходя из положений Арбитражно-процессуального кодекса РФ и судебной практики по делам о возмещении убытков, истец при обращении в суд должен предоставить доказательства, подтверждающие:

1. Нарушение ответчиком принятых до договору обязательств (причем наряду с нарушением обязательств необходимо будет доказывать и сам факт наличия обязательств, то есть существование договора между сторонами).

Доказательствами существования договорных отношений и факта их нарушения могут служить договоры, чеки, письма, акты приемки, акты об устранении недостатков, акты экспертизы, сверки и т.п. Все эти документы должны быть оформлены в соответствии с требованиями ГК РФ: подписаны уполномоченными лицами, иметь дату, если необходимо - печать и т.п.

2. Причинную связь между понесенными убытками и неисполнением или ненадлежащим исполнением обязательств.

Судебно-арбитражная практика

Научно-производственная фирма (поставщик) обратилась с иском в Арбитражный суд г. Москвы о взыскании с Общества с ограниченной ответственностью (покупатель) 441 000 руб. убытков, причиненных неисполнением обязательств по приемке оборудования (печь ПТ-136), изготовленного по договору поставки от 5 июня 2003 г. N 339, и 191 511 руб. 84 коп. процентов за пользование чужими денежными средствами. В обоснование заявленных требований истец ссылается на то, что убытки возникли у него в связи с необходимостью хранения оборудования, изготовленного по договору поставки, и заключения в связи с этим договора хранения от 2 февраля 2004 года с ООО.

Решением суда первой инстанции от 1 марта 2006 г. иск удовлетворен полностью. При вынесении решения суд исходил из того, что ответчик в нарушение статьи 309 ГК РФ и пункта 2.2.2 договора поставки не исполнил свои обязательства по оплате изготовленного оборудования и по его приемке и вывозу, в связи с чем истцу причинены убытки в виде оплаты стоимости ответственного хранения изготовленного оборудования у третьего лица - хранителя (ООО).

Между сторонами был заключен договор поставки от 5 июня 2003 г. N 339, согласно которому истец обязался изготовить и поставить ответчику оборудование, ответчик в свою очередь обязался в срок, установленный договором, оплатить и принять изготовленное оборудования в форме самовывоза. Истец направил в адрес ответчика письмо от 2 февраля 2004 г. N 10, в котором уведомил об окончании выполнения заказа (изготовления оборудования) и необходимости его оплаты и получения, а также письмо от 2 февраля 2004 г. N 10/1 о том, что в случае неисполнения обязательств по приемке оборудования оно будет находиться на ответственном хранении у 000, с указанием на предоставление возражений о несогласии нахождения оборудования на ответственном хранении в семидневный срок с момента получения данного письма. Факт получения этих писем подтвержден почтовой квитанцией серии 346404-40 N 01932. Свои обязательства по договору ответчик не выполнил, что подтверждено решением Арбитражного суда г. Москвы по другому делу N А40-65892/04-40-5689, которым с ответчика в пользу истца взыскано 1012 800 руб. стоимости изготовленного оборудования. Кроме того, суд обязал ответчика принять оборудование.

Суд первой инстанции правильно установил, что в связи с неисполнением покупателем обязательств по вывозу оборудования истец был вынужден заключить договор хранения с ООО и оплатить услуги по хранению, в связи с чем понес реальный ущерб в размере 441 000 руб., составляющих стоимость ответственного хранения изготовленного оборудования. Факт оплаты услуг по хранению и стоимость хранения подтверждены платежным поручением от 24 октября 2005 г. N 148. Вывоз громоздкого и тяжелого оборудования от комплектующей организации к поставщику и от поставщика к покупателю повлек бы дополнительные убытки поставщика в виде расходов по перевозке. Поскольку в соответствии с пунктом 2.4 договора поставки ответчик должен был оплатить все транспортные расходы и другие услуги по отгрузке печи ПТ-136 и не исполнил данное условие договора, суд первой инстанции правильно взыскал убытки, причиненные истцу (постановление ФАС Московского округа от 2 августа 2006 г. N KГ-A40/6767-06).

3. Размер убытков (реальных и упущенной выгоды), возникших у истца в связи с нарушением ответчиком своих обязательств. При определении упущенной выгоды учитываются предпринятые истцом для ее получения меры и сделанные с этой целью приготовления. Для определения реального ущерба, когда дело касается имущества, принимается во внимание, стало ли имущество полностью непригодным к использованию либо оно только повреждено, и степень повреждения имущества. Если имущество утрачено либо его использование в результате повреждения в дальнейшем невозможно, то к убыткам можно отнести всю стоимость имущества, если же подлежит восстановлению - то стоимость ремонта. Документальным подтверждением реального ущерба могут быть: справка о стоимости утраченного имущества, справка о стоимости аналога утраченного имущества, заключение эксперта о стоимости испорченного имущества и т.п.

Обратите внимание, что к убыткам относятся не все расходы, которые были понесены истцом в связи с нарушением договора, а только включенные в правовую категорию убытков. Они определяются на основании имеющейся юридической и бухгалтерской документации.

Судебная практика

Между АО и комбинатом был заключен договор на поставку природного газа. Во исполнение договора АО поставляло газ, однако комбинат своевременно продукцию не оплачивал. Не получая оплату за поставленный газ, АО задержало перечисление налогов в бюджет и платежей в различные фонды. На основании статей 15 и 393 ГК РФ АО предъявило требование о взыскании с комбината в качестве убытков пеней, начисленных налоговой инспекцией и различными фондами за задержку перечисления налогов в бюджет и обязательных платежей.

Арбитражные суды первой и апелляционной инстанций удовлетворили иск АО. Однако Президиум ВАС РФ названные судебные акты отменил, а в иске отказал по следующим основаниям. Правила статьи 15 ГК РФ не распространяются на расходы соответствующего лица в связи с выполнением им своих обязанностей по уплате налогов и санкций за нарушение налогового законодательства, поскольку такие расходы несет налогоплательщик, а не участник имущественного оборота - субъект гражданских правоотношений (постановление Президиума ВАС РФ от 18 марта 1997 г. N 3787/96).

Для определения того, какие расходы могут быть отнесены к убыткам в случае конкретных нарушений договоров, целесообразно использовать соответствующие методики, о которых мы скажем далее. 4. Предпринятые действия для уменьшения убытков.

Документами, подтверждающими совершение действий по предотвращению или снижению размера понесенных убытков, могут служить: заключенные "новые" договоры, направленные на предотвращение убытков, с новыми поставщиками, продавцами, покупателями, кредитные договоры и т.п.

Ответчик по иску о взыскании убытков также со своей стороны может доказывать определенные положения:

Размер убытков (реальных и упущенной выгоды), причем особо следует выделить обоснованность расчета размера убытков;

Непринятие истцом мер по предотвращению или снижению размера понесенных убытков;

Отсутствие вины, вину другого лица, в том числе и истца, если это необходимо;

Невозможность выполнения возложенных на него обязательств в силу форс-мажорных обстоятельств;

Иные обстоятельства.

Как уже отмечалось, при взыскании убытков целесообразно применять определенные методики, служащие для расчета и документального обоснования убытков. Обратимся к ним.

В настоящее время существуют две экономико-правовые методики, которые не утратили законную силу, хотя и должны применяться в части, не противоречащей ГК РФ и новому законодательству. Это Методические указания о порядке определения и взыскания убытков, причиненных организациям и предприятиям системы Министерства торговли СССР нарушением обязательств по договору поставки (утв. приказом Министерства торговли СССР от 21 февраля 1985 г. N 37) (далее - Методика Минторга), и Временная методика определения размера убытков, причиненных нарушениями хозяйственных договоров (приложение к письму Госарбитража СССР от 28 декабря 1990 г. N С-12/НА-225) (далее - Временная методика). Необходимо понимать, что эти методики в большей части устарели и нуждаются в коренной переработке с учетом изменившихся обстоятельств.

Названные документы отражают два взгляда на технику расчета убытков. В Методике Минторга подход основан на соотношении конкретных видов нарушения договоров с конкретными методами расчета убытков и перечнями доказательств, причем отдельно - реального ущерба и отдельно - упущенной выгоды. Такой достаточно детальный подход требует охвата всех видов договорных нарушений, что в одной методике сделать весьма трудно. Поэтому в качестве примера приводятся только два случая: расчет реального ущерба в связи с поставкой некачественных или некомплектных товаров и расчет упущенной выгоды при недопоставке товара. Вместе с тем, учитывая частоту применения договора поставки в предпринимательской деятельности, с точки зрения автора очень полезным на практике могло бы явиться применение или хотя бы учет положений данной методики.

Временная методика основывается на том, что убытки определяются исходя из характера последствий нарушения договорного обязательства, а не содержания самого нарушения. Одно и то же нарушение (например, недопоставка) может вызвать различные последствия (уменьшение объема производства, снижение качества продукции и др.), равно как различные нарушения (недопоставка, поставка некомплектной продукции или продукции ненадлежащего качества и др.) могут вызвать одно и то же последствие.

Так, при уменьшении объема производства убытки рассчитываются одинаково, независимо оттого, какое нарушение явилось причиной уменьшения объема производства. В результате предлагается примерный перечень характерных последствий нарушения договоров и соответствующие им поэлементные составы убытков.

Например:

┌────────────────────────────────────────────────┬─────────────────────────────────────────────────┐

│ Последствия нарушений договорных обязательств│Виды (состав) ущерба (убытков)│

│Снижение качества производимой продукции (работ,│- неполученнаяприбыль,расходынавозмещение│

│услуг)│уценки продукции;│

││-расходыпоустранениюнедостатковв│

││поставленной продукции (работах, услугах);│

││- дополнительные расходы на гарантийный ремонти│

││обслуживание изделий у потребителя;│

││- расходы по уплате санкций│

├────────────────────────────────────────────────┼─────────────────────────────────────────────────┤

│Бракврезультатеполученныхотпоставщика│- себестоимость брака;│

│изделий (сырья, материалов, заготовок и т.д.) со│-расходынавозмещениезатрат,понесенных│

│скрытымнеустранимымдефектом,выявленнымв│потребителем в связи с приобретениемпродукции│

│процессе производства продукции(работ,услуг)│(работ, услуг), изготовленной сиспользованием│

│либо при эксплуатации (использовании) этих работ│изделий (сырья, материалов, заготовок и т.д.)со│

│(услуг) у потребителя│скрытымнеустранимымдефектом,расходына│

││демонтаж этой продукции;│

││- транспортные расходы,вызванныезаменойэтой│

││продукции;│

││- неполученная прибыль, расходы по уплате санкций│

└────────────────────────────────────────────────┴─────────────────────────────────────────────────┘

Кроме того, приводятся способы расчета отдельных составляющих убытков, например, способ, при помощи которого определяется неполученная прибыль при уменьшении объема производства, при замене сырья и материалов, при устранении недостатков в продукции (услугах) и т.п.

При определении состава и размера убытков предприятие может использовать и собственную методику, кроме того, стороны могут в договоре определить способ расчета убытков от нарушения обязательств. Вместе с тем в любом случае истцу на судебном процессе придется доказывать обоснованность применения той или иной методики, документально обосновывать и подтверждать каждую составляющую убытков. Поэтому, готовясь к судебному процессу о взыскании убытков, истцу следует четко определить круг фактов, которые ему необходимо будет доказать, и подготовить определенную документальную доказательственную базу.

Таким образом, установление в договоре ответственности в виде взыскания убытков является только первым шагом на пути к взысканию убытков в случае нарушения договора. Для обеспечения реального исполнения положений договора необходимо следить за правильным и своевременным оформлением документов, свидетельствующих о достигнутых сторонами договоренностях, об исполнении существующих обязательств либо об их ненадлежащем исполнении, чтобы иметь возможность защиты прав в судебном порядке.

О процентах за пользование чужими денежными средствами и ряде нераспространенных мер ответственности читайте в следующем номере журнала.

К.А. Кондакова,

юрист, специалист по договорному праву

"Предприниматель без образования юридического лица. ПБОЮЛ", N 10, октябрь 2007 г.

─────────────────────────────────────────────────────────────────────────

На основании ст. 265 НК РФ к расходам, уменьшающим налоговую базу по налогу на прибыль организаций, относятся штрафы, пени и иные санкции за нарушение договорных обязательств, признанные должником или присужденные судом, а также расходы на возмещение причиненного ущерба.

В соответствии со ст. 330 ГК РФ, штрафы и пени квалифицируются как неустойка, т.е. предусмотренная законом или договором сумма, которую должник обязан уплатить кредитору в случае неисполнения (ненадлежащего исполнения) обязательств. Возмещение убытков и уплата неустойки являются формами ответственности за нарушение обязательств, установленной ст. 394 ГК РФ.

Суммы штрафов, пеней и неустоек включаются в налоговую базу по НДС (по разъяснениям в письме Минфина России от 01.10.2004 №03-04-11/177 такие средства являются денежными средствами, связанными с оплатой реализованных товаров). Исчисление НДС с суммы средств, поступивших за нарушение обязательств, предусмотренных договором поставки товаров (работ, услуг), освобожденных от НДС, а также в отношении товаров (работ, услуг), местом реализации которых в соответствии со ст. 147 и 14 НК РФ не является территория РФ, не производится (п. 2 ст. 162 НК РФ)

Затраты же организаций, связанные с выплатой процентов за пользование чужими денежными средствами в условиях необоснованного обогащения, согласно ст. 1102 и 1107 ГК РФ не являются санкциями за нарушение договорных обязательств и не соответствуют понятию убытка (ущерба), установленного в ст. 15 ГК РФ. Следовательно, затраты организаций по оплате процентов, начисленных за пользование чужими средствами, на основании ст. 265 и 270 НК РФ не включаются в состав расходов, учитываемых для целей налогообложения прибыли.

Фиксируя в договоре размер и порядок взимания штрафных санкций, важно обратить внимание на точность формулировок. Достаточно часто стороны указывают, что в случае нарушения какого-либо условия договора (срока оплаты, условии о количестве товара, объеме работ и т.п.) стоимость поставляемого товара или выполняемых работ пересчитывается по новой цене. Однако, данная формулировка не позволяет однозначно определить, меняются в этом случае обязательства покупателя по оплате товара или же ни остаются прежними, но дополнительно возникают обязательства по оплате штрафных санкций. Ведь несмотря на то что и в первом и во втором случае суммарные денежные обязательства по договору равны, налоговые обязательства сторон значительно различаются.

Для определения различий в налогообложении сумм, полученных в качестве санкций за нарушение условий договора и в качестве доплаты по договору, представлены в таблице:

Как видно из таблицы, в зависимости от того, как причитающиеся продавцу дополнительные выплаты поименованы в договоре, различаются и моменты возникновения, и суммы налоговых обязательств. Ведь стоимость приобретенных товаров (работ, услуг), учитываемых покупателем в составе расходов, связанных с производством и реализацией, может формировать у него незавершенное производство, а сумма выплаченной неустойки учитывается в составе внереализационных расходов единовременно.

Таким образом, для целей налогообложения прибыли штрафы, пени и иные санкции за нарушение договорных обязательств, признанные или подлежащие уплате на основании решения суда, у кредитора учитываются в составе внереализационных доходов (п. 3 ст. 250 НК РФ). А вот дата, когда суммы санкций будут признаны в налоговом учете, зависит от того, какой метод учета доходов и расходов применяет организация-кредитор. Если организация использует кассовый метод, то суммы санкций за нарушение договорных обязательств включает в налоговую базу на дату их фактического получения (основание – п. 2 ст. 273 НК РФ). Если же организация-кредитор применяет метод начисления, указанные суммы включаются в налоговую базу либо на дату признания их должником, либо на дату вступления в законную силу решения суда (пп. 4 п. 4 ст. 271 НК РФ). Кроме того, в ст. 317 НК РФ определено, что налогоплательщики, учитывающие доходы и расходы методом начисления, отражают причитающие суммы в соответствии с условиями договора. Если же в договоре размер штрафных санкций или возмещения убытков не установлен, у налогоплательщика не возникает обязанности по начислению внереализационных доходов.

Таким образом, доходы в виде штрафных санкций за нарушение условий договора учитываются для целей налогообложения прибыли в случае, если:

● одна из сторон нарушила условия заключенного договора;

● в договоре установлен порядок определения размера штрафных санкций и они признаны должником, либо право на их получение подтверждено решением суда, вступившим в законную силу.

Сторона, которая нарушила договорные обязательства (должник), суммы признанных ею или подлежащих уплате на основании решения суда штрафов, пеней или иных санкций за нарушение договорных обязательств, включается в состав внереализационных расходов (пп. 13 п. 1 ст. 265 НК РФ).

Дата, когда соответствующие суммы включаются в налоговую базу, зависит от метода учета доходов и расходов, применяемого должником. Так, если организация-должник использует метод начисления, указанные суммы включаются в налоговую базу на дату их признания должником или на дату вступления в законную силу решения суда (пп. 8 п. 7 ст. 272 НК РФ). Если же должник применяет кассовый метод – на дату уплаты суммы неустойки кредитору (п. 3 ст. 273 НК РФ).

Понятие и принципы исполнения договорных обязательств

Исполнение договора (договорного обязательства) – это совершение должником (или иным лицом по поручению должника) в пользу кредитора тех действий, которые составляют предмет обязательства (передача вещи в собственность или пользование, выполнение работы, оказание услуги и др.). Необходимо иметь в виду, что во взаимных (двустороннеобязывающих) договорах каждая из сторон выступает по отношению к своему контрагенту одновременно и в роли должника, и в роли кредитора. Поэтому исполнение таких договоров состоит в совершении соответствующих действий обеими сторонами (встречном предоставлении).

Способы обеспечения исполнения договорных обязательств

Обеспечение обязательств – традиционный институт гражданского права. Такие способы обеспечения исполнения обязательств, как задаток, неустойка, поручительство и залог, были известны еще римскому праву. Необходимость их использования объяснялась тем, что кредитор имеет существенный интерес в том, чтобы быть уверенным в исполнении обязательств, и в том, чтобы обеспечить себе возмещение возможных убытков, и в том, чтобы побудить должника к своевременному исполнению обязательств под страхом невыгодных для должника последствий в случае их неисполнения или ненадлежащего исполнения.

В соответствии с современным законодательством обязательство может быть обеспечено одним из способов: неустойка, поручительство, задаток, залог, банковская гарантия и удержание имущества.

Неустойка (штраф, пени) – определенная законом или договором денежная сумма, которую должник обязан уплатить кредитору в случае неисполнения или ненадлежащего исполнения обязательства, в частности в случае просрочки исполнения .

Залог . Сущность залога заключается в том, что кредитор по обеспеченному залогом обязательству (залогодержатель) имеет право в случае неисполнения должником этого обязательства получить удовлетворение из стоимости заложенного имущества преимущественно перед другими кредиторами лица, которому принадлежит это имущество (залогодателя), за изъятиями, установленными законом .

По общему правилу, необходимым признаком предмета залога должна признаваться его «товарность»: в залог принимается только то, что закон не запрещает продавать. Не допускается использования в качестве предмета залога, во-первых, вещей, которые изъяты из оборота, во-вторых, требований, неразрывно связанных с личностью кредиторов, в-третьих, отдельных видов имущества, залог которых прямо запрещен законом.

Предметом залога могут быть деньги и ценные бумаги, но такой залог должен предполагать передачу денег в депозит залогодержателю, третьему лицу или нотариусу.

Поручительство заключается в том, что поручитель обязуется перед кредитором другого лица отвечать за исполнение последним его обязательства полностью или в части . Тем самым поручительство увеличивает для кредитора вероятность исполнения обязательства, поскольку в случае его нарушения должником кредитор может предъявить свои требования поручителю.

Поручительство является договором, для которого установлена обязательная письменная форма. Содержание обязательства, вытекающего из договора поручительства, состоит в том, что поручитель обязуется при нарушении должником основного обязательства, обеспеченного поручительством, нести ответственность перед кредитором наряду с должником по основному обязательству. При этом размер денежного обязательства поручителя перед кредитором определяется, по общему правилу, объемом ответственности должника за соответствующее нарушение основного обязательства. Иной размер денежного обязательства поручителя может быть определен договором поручительства. В этом случае говорят о том, что поручитель принял на себя обязанность нести не полную, а частичную ответственность за должника.

Банковская гарантия состоит в том, что банк, иное кредитное учреждение или страховая организация (гарант) дают по просьбе другого лица (принципала) письменное обязательство уплатить кредитору принципала (бенефициару) в соответствии с условиями даваемого гарантом обязательства денежную сумму по представлении бенефициаром письменного требования о ее уплате .

Здесь в качестве гаранта могут выступать только банки, иные кредитные учреждения или страховые организации. Лицо, обращающееся к гаранту с просьбой о выдаче банковской гарантии (принципал), суть должник в основном обязательстве, исполнение которого обеспечивается банковской гарантией. И наконец, лицо, наделенное правом предъявлять требования к гаранту (бенефициар), является кредитором в основном обязательстве.

Банковская гарантия представляет собой облекаемое в письменную форму одностороннее обязательство, в соответствии с которым гарант обязуется уплатить бенефициару-кредитору по обеспечиваемому банковской гарантией обязательству определенную денежную сумму.

Удержание. Существо удержания заключается в том, что кредитору, у которого находится вещь, подлежащая передаче должнику или указанному им лицу, предоставлено право в случае неисполнения должником в срок обязательства по оплате этой вещи или возмещение кредитору связанных с этой вещью издержек и других убытков удерживать ее у себя до тех пор, пока соответствующее обязательство должником не будет исполнено .

Особенность такого обеспечения исполнения обязательства, как удержание, состоит в том, что кредитор наделен правом удерживать вещь должника до исполнения последним его обязательства непосредственно, т.е. для реализации этого права кредитору не требуется, чтобы возможность удержания вещи должника была предусмотрена договором. Правом удержания обладает всякий кредитор по любому договорному обязательству (например, хранитель, ожидающий оплаты услуг, связанных с хранением вещи, перевозчик, не выдающий груз получателю до полного расчета за выполненную перевозку и т.п.), за исключением только тех случаев, когда договором предусмотрено иное.

Задаток. Задатком признается сумма, выдаваемая одной из договаривающихся сторон в счет причитающихся с нее по договору платежей другой стороне, в доказательство заключения договора и в обеспечение его исполнения .

Специфические черты задатка заключаются в следующем.

Во-первых, задатком могут обеспечиваться лишь обязательства, возникающие из договоров, следовательно, он не может быть использован для обеспечения деликтных обязательств, обязательств, возникающих вследствие неосновательного обогащения, и некоторых других.

Во-вторых, задаток, являясь способом обеспечения договорного обязательства, одновременно выполняет роль доказательства заключения договора. Это означает, что, если сторонами не оспаривается факт выдачи (получения) задатка, а также если и оспаривается, но этот факт подтверждается доказательствами, договор считается заключенным.

В-третьих, задатком может быть обеспечено только исполнение денежных обязательств.

Соглашение о задатке независимо от его суммы должно быть заключено в письменной форме. Задаток может выступать в качестве способа обеспечения договорных обязательств, сторонами в которых являются как граждане, так и юридические лица и индивидуальные предприниматели.

Санкции за нарушение договора

Неисполнение или ненадлежащее исполнение договорного обязательства приводит к нарушению субъективных прав кредитора и влечет применение к должнику юридических санкций, под которыми понимаются меры государственного принуждения, применяемые к лицу, нарушившему предписание правовой нормы.

Гражданско-правовые санкции, в зависимости от основания их применения, могут быть договорными и внедоговорными .

Договорные санкции применяются за нарушение договора (договорного обязательства), т.е. за его неисполнение или ненадлежащее исполнение, а внедоговорные – за нарушение абсолютных прав, закрепленных в законе.

Гражданско-правовая ответственность имеет ряд характерных признаков, отличающих ее от мер ответственности в других отраслях права, и прежде всего права публичного.

Формы гражданско-правовой ответственности

Формами гражданско-правовой ответственности являются:

• возмещение убытков
• взыскание неустойки
• взыскание процентов за пользование чужими денежными средствами
• компенсация морального вреда

Возмещение убытков. Под убытками понимаются реальный ущерб (т.е. расходы, которые кредитор произвел или должен будет произвести для восстановления нарушенного права, стоимость утраченного имущества или стоимость, на которую понизилась ценность поврежденного имущества) и упущенная выгода (т.е. неполученные доходы, которые потерпевший получил бы при обычных условиях гражданского оборота, если бы его право не было нарушено).

Возмещение убытков является универсальной мерой гражданско-правовой ответственности и применяется при любом правонарушении, независимо от того, предусмотрено ли это в конкретном случае законом или договором.

Неустойка. В законодательстве в качестве разновидностей неустойки применяются штрафы и пени . Если в отношении штрафов трудно выделить какие-либо особенные черты, то специфические признаки неустойки в виде пени очевидны. Они заключаются в том, что пеня устанавливается на случай просрочки исполнения обязательства, т.е. она призвана обеспечить лишь своевременное представление исполнения обязательства; пеня, как правило, определяется в процентах по отношению к сумме обязательства, не исполненного в установленный срок; пеня представляет собой длящуюся неустойку, которая взыскивается за каждый последующий период просрочки неисполненного в срок обязательства.

В зависимости от того, установлена ли неустойка законом или договором, различают договорную и законную неустойку .

Договорная неустойка устанавливается по соглашению сторон. Ее размер, порядок исчисления, условия применения и т.п. определяются исключительно по их усмотрению. Соглашение о неустойке должно быть совершено в письменной форме независимо от формы основного обязательства, которое может возникнуть и из устной сделки. Несоблюдение письменной формы влечет недействительность соглашения о неустойке.

Законная неустойка подлежит применению независимо от того, предусмотрена ли обязанность ее уплаты соглашением сторон. Правда, судьба и сфера применения законной неустойки во многом зависят от того, в какой правовой норме она содержится. Если неустойка предусмотрена императивной нормой, она подлежит безусловному применению. В случаях, когда положение о неустойке содержится в диспозитивной норме, она применяется лишь постольку, поскольку стороны своим соглашением не предусмотрели иной размер неустойки.

Взыскание процентов за пользование чужими денежными средствами – специфическая форма ответственности, применяемая за неисполнение или ненадлежащее исполнение денежных обязательств.

Размер процентов за пользование чужими денежными средствами определяется по единой учетной ставке ЦБ РФ (ставке рефинансирования). Проценты начисляются на сумму подлежащих уплате кредитору денежных средств за весь период их неправомерного использования по день фактической уплаты.

Компенсация морального вреда направлена на компенсацию физических или нравственных страданий потерпевшего, вызванных нарушением его неимущественных (либо имущественных если об этом указано в законе) прав.

Моральный вред компенсируется в денежной форме. Размер компенсации определяется судом с учетом степени вины нарушителя, степени физических и нравственных страданий потерпевшего, его индивидуальных особенностей.

Недействительность сделок

Оспоримые и ничтожные сделки

Сделка действительна при одновременном наличии следующих условий:

б) каждый участник сделки обладает дееспособностью, необходимой для ее совершения;

в) волеизъявление участника сделки соответствует его действительной воле;

г) волеизъявление совершено в форме, предусмотренной законом для данной сделки.

Невыполнение этих условий влечет недействительность сделки, если иное не предусмотрено законом. Недействительность сделки означает, что действие не порождает юридических последствий, т.е. не влечет возникновение, изменение или прекращение гражданских прав и обязанностей, кроме тех, которые связаны с ее недействительностью. Недействительная сделка является неправомерным юридическим действием.

Все недействительные сделки делятся на два вида - ничтожные и оспоримые.

Ничтожная сделка недействительна в силу нормы права в момент ее совершения. Ничтожная сделка не подлежит исполнению. На ничтожность сделки вправе ссылаться и требовать в судебном порядке применения последствий ее недействительности любые заинтересованные лица.

Оспоримая сделка в момент ее совершения порождает свойственные действительной сделке правовые последствия, но они носят неустойчивый характер, так как по требованию исчерпывающе определенного в законе круга лиц такая сделка может быть признана судом недействительной по основаниям, установленным законом. В этом случае правовой результат сделки может оказаться полностью аннулирован, поскольку недействительная сделка недействительна с момента ее совершения, и решение суда по этому вопросу будет иметь обратную силу, если только из содержания сделки не следует, что ее действие может быть прекращено лишь на будущее время.

Таким образом, оспоримая сделка недействительна в силу признания ее таковой судом, а ничтожная - в силу предписаний закона, т.е. независимо от судебного признания. Процессуально в отношении оспоримой сделки подается иск о признании сделки недействительной и применении последствий ее недействительности, а в отношении ничтожной - о применении последствий недействительности ничтожной сделки.

6. Отдельные виды договоров:

а) Договор купли-продажи

по договору купли-продажи одна сторона (продавец) обязуется передать вещь (товар) в собственность другой стороне (покупателю), а покупатель обязуется принять этот товар и уплатить за него определенную денежную сумму (цену).

Договор купли-продажи является:

• консенсуальным , так как считается заключенным с момента достижения сторонами соглашения, а не с момента передачи товара или денег (в розничной торговле договор считается заключенным с момента оплаты);
• взаимным , так как у обеих сторон есть и права и обязанности;
• возмездным , так как каждая из сторон получает взамен переданного ею определенный эквивалент (товар – деньги).

Виды: розничная купля-продажа; поставка; поставка товаров для государственных нужд; договор контрактации (сельскохозяйственной продукции в непереработанном виде); энергоснабжение; купля-продажа недвижимости и предприятия .

Предметом является товар (вещь), т.е. индивидуально-определенная вещь, не изъятая из оборота. Передаваемая вещь может быть как у продавца в момент заключения договора, а может и не быть. Этой вещи вообще может не быть в природе (контрактация). Предметом могут быть ценные бумаги и валютные ценности - их продажа подлежит особому регулированию. Предметом купли-продажи могут быть также имущественные права: цессия; продажа патентных прав (договор полной лицензии); продажа предприятия.

Существенным условием договора купли-продажи является условие о товаре . Это условие согласовано, если договор позволяет определить предмет и количество товара . В некоторых разновидностях купли-продажи могут быть другие условия.

Цена (в целом для купли-продажи не существенное условие). Если цена в договоре не определена, то определяется по формуле цены, т.е. исходя из цены, которая при сравнимых обстоятельствах обычно взимается за аналогичные товары, работы или услуги (для недвижимости данное правило не применяется).

Форма договора зависит от субъекта договора, предмета и цены. Сделки с недвижимостью подлежат государственной регистрации.

Указание срока не является существенным условием договора купли-продажи (кроме поставки).

Обязанности продавца:

1) передать товар;

2) товар должен быть передан в определенном количестве; надлежащего качества; соответствовать требованиям договора; если в договоре нет указаний на качество, то оно должно соответствовать целям применения данного товара, если товар продан по образцу качество должно соответствовать этому образцу, удовлетворять ГОСТам;

3) информационная обязанность продавца:(информация о товаре; информация о продавце).

Обязанности покупателя:

1. принять товар - совершить действия необходимые для обеспечения передачи товара. Если он не принимает, продавец может требовать принудительно, или расторгнуть с возмещением убытков;

2. оплатить товар. Если иное не предусмотрено договором, товар должен быть оплачен полностью.

3. известить о недостатках товара, если они есть.

Право собственности переходит к приобретателю вещи с момента её передачи. Передача включает не только фактическое вручение владения вещью, но и сдачу её перевозчику или организации связи для пересылки, т.е. во время пути вещь уже находится в собственности приобретателя. В тех случаях, когда отчуждение имущества подлежит государственной регистрации, право собственности у приобретателя возникает с момента такой регистрации, если иное не установлено законом.

Риск случайной гибели товара. Если иное не предусмотрено договором купли-продажи, риск случайной гибели или случайного повреждения товара переходит на покупателя с момента, когда в соответствии с законом или договором продавец считается исполнившим свою обязанность по передаче товара покупателю. Иные правила могут быть предусмотрены договором.

Понятие и принципы исполнения договорных обязательств. Договоры заключаются для того, чтобы исполняться. Только исполнение договора способно удовлетворить те экономические потребности, которые побудили стороны вступить в договорные отношения.

Исполнение договора (договорного обязательства) - это совершение должником (или иным лицом по поручению должника) в пользу кредитора тех действий, которые составляют предмет обязательства (передача вещи в собственность или пользование, выполнение работы, оказание услуги и др.). Необходимо иметь в виду, что во взаимных (двустороннеобязывающих) договорах каждая из сторон выступает по отношению к своему контрагенту одновременно и в роли должника, и в роли кредитора. Поэтому исполнение таких договоров состоит в совершении соответствующих действий обеими сторонами (встречном предоставлении).

К основным принципам обязательственного права относятся:

• - принцип недопустимости одностороннего отказа от исполнения обязательств;
• - принцип надлежащего исполнения (т.е. в соответствии с условиями обязательства и требованиями закона);
• - принцип реального исполнения (обязательство должно быть исполнено в натуре, т.е.должник обязан совершить именно то действие, которое составляет предмет обязательства, и это действие не должно заменяться денежной компенсацией)

Способы обеспечения исполнения договорных обязательств. Обеспечение обязательств - традиционный институт гражданского права. Такие способы обеспечения исполнения обязательств, как задаток, неустойка, поручительство и залог, были известны еще римскому праву. Необходимость их использования объяснялась тем, что кредитор имеет существенный интерес в том, чтобы быть уверенным в исполнении обязательств, и в том, чтобы обеспечить себе возмещение возможных убытков, и в том, чтобы побудить должника к своевременному исполнению обязательств под страхом невыгодных для должника последствий в случае их неисполнения или ненадлежащего исполнения.

В соответствии с российским законодательством обязательство может быть обеспечено одним из способов: неустойка, поручительство, задаток, залог, банковская гарантия и удержание имущества должника.

Стороны также могут применять и иные способы обеспечения обязательств, не противоречащие императивным нормам гражданского законодательства, например внесение определенной денежной суммы в депозит третьего лица.

1. Неустойка (штраф, пени) - определенная законом или договором денежная сумма, которую должник обязан уплатить кредитору в случае неисполнения или ненадлежащего исполнения обязательства, в частности в случае просрочки исполнения.

Неустойка выполняет две функции: с одной стороны она является способом обеспечения исполнения обязательств, с другой - формой гражданско-правовой ответственности.

Она представляет собой удобное средство упрощенной компенсации потерь кредитора, вызванных неисполнением или ненадлежащим исполнением должником своих обязательств. Порядок исчисления денежной суммы, составляющей неустойку, может быть различным: в виде процентов от суммы договора или его неисполненной части; в кратном отношении к сумме неисполненного или ненадлежаще исполненного обязательства; в твердой сумме.

2. Залог. Сущность залога заключается в том, что кредитор по обеспеченному залогом обязательству (залогодержатель) имеет право в случае неисполнения должником этого обязательства получить удовлетворение из стоимости заложенного имущества преимущественно перед другими кредиторами лица, которому принадлежит это имущество (залогодателя), за изъятиями, установленными законом (п. 1 ст. 334 ГК).

Залог является одним из самых предпочтительных способов обеспечения обязательств.

Во-первых, договор залога имущества обеспечивает наличие и сохранность этого имущества на тот момент, когда должнику придется рассчитываться с кредитором.

Во-вторых, залог имущества должника обеспечивает кредитору-залогодержателю возможность удовлетворить свои требования за счет предмета залога преимущественно перед другими кредиторами.

В-третьих, реальная опасность потерять имущество в натуре (а предметом залога является, как правило, особо ценное, т.н. быстроликвидное имущество) является хорошим стимулом для должника исполнить свои обязательства надлежащим образом.

Как правило, в качестве залогодателя имущества выступает должник по обеспеченному залогом обязательству, но залогодателем может быть и третье лицо. В любом случае вещь, передаваемая в залог, должна принадлежать ему на праве собственности.

В определенных случаях допускается участие в этих отношениях не собственника вещи, а субъектов права хозяйственного ведения (государственные и муниципальные унитарные предприятия). Но поскольку передача имущества в залог означает распоряжение этим имуществом, то залогодателем унитарные предприятия могут стать лишь с согласия собственника. Несоблюдение этого требования влечет признание договора залога ничтожной сделкой.

Что касается залогодержателя, то в этом качестве может выступать кредитор по любому гражданско-правовому обязательству.

Залогом обеспечиваются, прежде всего, требования, основанные на отношениях по кредиту, хотя использовать его можно для обеспечения любых иных обязательств, не противоречащих закону.

Предметом залога может служить всякое имущество (ст. 336 ГК). Вместе с тем в состав имущества (в гражданско-правовом смысле) входят не только вещи, т.е. имущество в натуре, но и имущественные права (ст. 128 ГК). Однако далеко не всякое право может отчуждаться или передаваться другому лицу в иной форме. В частности, не допускается переход к другому лицу прав, неразрывно связанных с личностью кредитора, например требований об алиментах и о возмещении вреда жизни или здоровью (п. 1 ст. 336 ГК). В тех случаях, когда предметом залога выступают иные имущественные права, их залогодателем может быть лишь лицо, которому принадлежит закладываемое право.

По общему правилу, необходимым признаком предмета залога должна признаваться его «товарность»: в залог принимается только то, что закон не запрещает продавать. Не допускается использования в качестве предмета залога, во-первых, вещей, которые изъяты из оборота, во-вторых, требований, неразрывно связанных с личностью кредиторов, в-третьих, отдельных видов имущества, залог которых прямо запрещен законом.

Предметом залога могут быть деньги и ценные бумаги, но такой залог должен предполагать передачу денег в депозит залогодержателю, третьему лицу или нотариусу.

Отношения по залогу имущества должны быть оформлены договором. К разряду существенных условий договора о залоге отнесены: предмет залога и его оценка, существо, размер и срок исполнения основного обязательства, обеспечиваемого залогом, указание на то, у кого находится залоговое имущество (п. 1 ст. 339 ГК).

Условие договора о предмете залога должно содержать сведения, позволяющие идентифицировать заложенное имущество. Судебная практика исходит из того, что при отсутствии в договоре залога таких сведений существенное условие договора о его предмете является несогласованным, а сам договор залога - незаключенным.

Общее требование к форме договора залога состоит в том, что он должен быть заключен в письменной форме. Вместе с тем договор об ипотеке всегда подлежит нотариальному удостоверению. В такой же квалифицированной форме (нотариальное удостоверение) должны заключаться договоры о залоге движимого имущества или прав на имущество, которые служат обеспечением обязательств по договору, требующих нотариального удостоверения. Однако требования к оформлению договора ипотеки также подлежат и государственной регистрации, как и любая другая сделка с недвижимым имуществом (ст. 131 ГК). Несоблюдение нотариальной формы договора залога, или правил о государственной регистрации договора залога влечет его недействительность.

3. Поручительство заключается в том, что поручитель обязуется перед кредитором другого лица отвечать за исполнение последним его обязательства полностью или в части (ст. 361 ГК). Тем самым поручительство увеличивает для кредитора вероятность исполнения обязательства, поскольку в случае его нарушения должником кредитор может предъявить свои требования поручителю.

Поручительство является договором, для которого установлена обязательная письменная форма (ст. 362 ГК). Содержание обязательства, вытекающего из договора поручительства, состоит в том, что поручитель обязуется при нарушении должником основного обязательства, обеспеченного поручительством, нести ответственность перед кредитором наряду с должником по основному обязательству. При этом размер денежного обязательства поручителя перед кредитором определяется, по общему правилу, объемом ответственности должника за соответствующее нарушение основного обязательства. Иной размер денежного обязательства поручителя может быть определен договором поручительства. В этом случае говорят о том, что поручитель принял на себя обязанность нести не полную, а частичную ответственность за должника.

Если соответствующее условие в договоре отсутствует, поручитель будет отвечать перед кредитором так же и в том же объеме, что и должник, т.е. помимо суммы долга он должен будет уплатить причитающиеся кредитору проценты, возместить судебные издержки по взысканию долга и другие убытки, вызванные неисполнением или ненадлежащим исполнением должником своих обязательств (п. 2 ст. 363 ГК).

Что касается порядка исполнения обязательства, вытекающего из договора поручительства, то действующий ГК исходит из того, что это обязательство, по отношению к ответственности должника перед кредитором за неисполнение или ненадлежащее исполнение основного обязательства, носит солидарный характер (п. 1 ст. 363 ГК).

Солидарный характер обязательства поручителя означает, что кредитор вправе предъявить свои требования как к должнику по основному обязательству, так и к поручителю; как совместно, так и по отдельности; как полностью, так и в части долга (п. 1 ст. 323 ГК). Окончательный вид требования, решение таких процессуальных вопросов, как состав ответчиков и предмет иска к каждому из них, зависит только от кредитора.

Договором поручительства может определяться срок, на который оно дано.

В качестве правоотношения договор поручительства представляет собой обязательство, которое в целом является односторонним: на стороне кредитора - право требования к поручителю нести ответственность за должника, не исполнившего обязательство, на стороне поручителя - нести такую обязанность.

Поручитель, исполнивший свое обязательство, т.е. понесший ответственность за должника, нарушившего обязательство, наделяется правом обратного требования к должнику. В этом случае к поручителю переходят права кредитора по основному обязательству, а также права кредитора как залогодержателя (в том числе и в отношении третьего лица, выступающего в роли залогодателя). Объем прав кредитора, которые переходят к поручителю, определяется размером удовлетворенных последним требований.

Помимо прав требований, вытекающих из основного обязательства и обеспечивающего его залога, поручитель, исполнивший свое обязательство, получает и самостоятельные права требования, в виде уплаты процентов на сумму, выплаченную кредитору, а также возмещения убытков, понесенных в связи с ответственностью за должника по причине нарушения последним основного обязательства (п. 1 ст. 365 ГК).

4. Банковская гарантия состоит в том, что банк, иное кредитное учреждение или страховая организация (гарант) дают по просьбе другого лица (принципала) письменное обязательство уплатить кредитору принципала (бенефициару) в соответствии с условиями даваемого гарантом обязательства денежную сумму по представлении бенефициаром письменного требования о ее уплате (ст. 368 ГК).

Здесь в качестве гаранта могут выступать только банки, иные кредитные учреждения или страховые организации. Лицо, обращающееся к гаранту с просьбой о выдаче банковской гарантии (принципал), суть должник в основном обязательстве, исполнение которого обеспечивается банковской гарантией. И наконец, лицо, наделенное правом предъявлять требования к гаранту (бенефициар), является кредитором в основном обязательстве.

Банковская гарантия представляет собой облекаемое в письменную форму одностороннее обязательство, в соответствии с которым гарант обязуется уплатить бенефициару-кредитору по обеспечиваемому банковской гарантией обязательству определенную денежную сумму.

Право бенефициара в отношении гаранта может быть реализовано путем предъявления письменного требования, которое должно соответствовать условиям, предусматриваемым самой банковской гарантией. Таковым могут быть признаны претензия либо любое иное представление требования в письменной форме, которое соответствовало бы условиям выданной гарантии. В претензии (требовании) должно быть указано, в чем состоит нарушение принципалом основного обязательства, в обеспечение которого выдана банковская гарантия. Требование бенефициара должно быть представлено гаранту до истечения срока, определенного в гарантии (ст. 374 ГК).

Далее, отношения гаранта и принципала характеризуются тем, что банковская гарантия должна выдаваться на возмездной основе, т.е. за выдачу банковской гарантии принципал уплачивает гаранту вознаграждение (п. 2 ст. 369 ГК). Размер такого вознаграждения и порядок его уплаты устанавливаются сторонами.

По общему правилу банковская гарантия является безотзывной, а права бенефициара по банковской гарантии непередаваемы, т.к. принадлежащее бенефициару требование к гаранту не может быть передано другому лицу (ст. 371, 372). Оба эти правила носят диспозитивный характер. Поэтому гарантией может быть предусмотрено иное правило.

Одна из главных отличительных черт банковской гарантии, выделяющих ее из круга всех остальных способов обеспечения исполнения обязательств, - независимость банковской гарантии от основного обязательства. В ГК специально подчеркивается, что предусмотренное банковской гарантией обязательство гаранта перед бенефициаром не зависит в отношениях между ними от того основного обязательства, в обеспечение исполнения которого она выдана, даже если в гарантии будет содержаться ссылка на это обязательство (ст. 370 ГК).

Основаниями прекращения банковской гарантии могут быть: уплата бенефициару суммы, на которую выдана гарантия; окончание определенного в гарантии срока, на который она выдана; отказ бенефициара от своих прав по гарантии и возвращение ее гаранту; отказ бенефициара от своих прав по гарантии путем письменного заявления об освобождении гаранта от его обязательств; отступное (ст. 409); зачет встречного однородного требования (ст. 410); совпадение должника и кредитора в одном лице (ст. 413); новация обязательства (ст. 414 ГК) и другие.

Исключение составляет лишь такое основание прекращения обязательства, как невозможность исполнения (ст. 416), которое не подлежит применению к любому денежному обязательству, включая и банковскую гарантию.

Гарант, уплативший соответствующую сумму бенефициару, имеет право на предъявление регрессных требований к принципалу.

5. Удержание. Существо удержания заключается в том, что кредитору, у которого находится вещь, подлежащая передаче должнику или указанному им лицу, предоставлено право в случае неисполнения должником в срок обязательства по оплате этой вещи или возмещение кредитору связанных с этой вещью издержек и других убытков удерживать ее у себя до тех пор, пока соответствующее обязательство должником не будет исполнено (ст. 359 ГК).

Особенность такого обеспечения исполнения обязательства, как удержание, состоит в том, что кредитор наделен правом удерживать вещь должника до исполнения последним его обязательства непосредственно, т.е. для реализации этого права кредитору не требуется, чтобы возможность удержания вещи должника была предусмотрена договором. Правом удержания обладает всякий кредитор по любому договорному обязательству (например, хранитель, ожидающий оплаты услуг, связанных с хранением вещи, перевозчик, не выдающий груз получателю до полного расчета за выполненную перевозку и т.п.), за исключением только тех случаев, когда договором предусмотрено иное (п. 3 ст. 359 ГК).

Если, несмотря на принятые кредитором меры по удержанию вещи, должник, тем не менее, не исполнит свое обязательство, то кредитор вправе обратить взыскание на удерживаемую им вещь (ст. 360 ГК) в порядке, предусмотренном для залоговых отношений.

Исходя из анализа действующего законодательства предметом удержания может быть движимое имущество за исключением денег.

По своей правовой природе право удержания значительно отличается от права залога. Во-первых, основанием возникновения права залога является, как правило, договор и, как исключение, прямое указание в законе. Основанием же возникновения права удержания признается нахождение у кредитора имущества должника. Во-вторых, удержание не обладает таким неотъемлемым признаком залога, как право следования, напротив, выбытие имущества из фактического владения кредитора прекращает право удержания, поэтому субъект права удержания, в отличие от залогодержателя при закладе, не наделен правом истребовать предмет удержания у третьих лиц. В-третьих, существенными условиями договора залога являются предмет залога и его оценка, в то время как удержание имущества представляет собой одностороннюю сделку.

6. Задаток. Задатком признается сумма, выдаваемая одной из договаривающихся сторон в счет причитающихся с нее по договору платежей другой стороне, в доказательство заключения договора и в обеспечение его исполнения (п.1 ст. 380 ГК).

Специфические черты задатка заключаются в следующем.

Во-первых, задатком могут обеспечиваться лишь обязательства, возникающие из договоров, следовательно, он не может быть использован для обеспечения деликтных обязательств, обязательств, возникающих вследствие неосновательного обогащения, и некоторых других.

Во-вторых, задаток, являясь способом обеспечения договорного обязательства, одновременно выполняет роль доказательства заключения договора. Это означает, что, если сторонами не оспаривается факт выдачи (получения) задатка, а также если и оспаривается, но этот факт подтверждается доказательствами, договор считается заключенным.

В-третьих, задатком может быть обеспечено только исполнение денежных обязательств.

Соглашение о задатке независимо от его суммы должно быть заключено в письменной форме. Задаток может выступать в качестве способа обеспечения договорных обязательств, сторонами в которых являются как граждане, так и юридические лица и индивидуальные предприниматели.

Правовое регулирование задатка дополняется положениями, определяющими судьбу денежной суммы, внесенной в качестве задатка в двух конкретных случаях, а именно: когда имеются сомнения в том, является ли уплаченная сумма задатком (в частности, вследствие несоблюдения правила о простой письменной форме соглашения о задатке), в этом случае внесенная денежная сумма признается авансом, если не будет доказано другое (п. 3 ст. 380); когда обязательство, обеспеченное задатком прекращается по основаниям, установленным законом, до начала его исполнения, в этом случае уплаченная денежная сумма должна быть возвращена стороне, внесшей задаток (п. 1 ст. 381 ГК).

Задаток, прежде всего, имеет целью предотвратить неисполнение договора. Этой цели служат нормы о последствиях неисполнения обязательства, обеспеченного задатком. Если за неисполнение обязательства ответственна сторона, предоставившая задаток, денежная сумма, внесенная в качестве задатка, остается у другой стороны. Если же за неисполнение обязательства ответственна сторона, получившая задаток, она обязана уплатить стороне, внесшей задаток, двойную сумму задатка (п. 2 ст. 381). Названные правила применяются лишь, когда обязательство не исполнено сторонами в полном объеме, и не распространяются на случаи ненадлежащего исполнения договорных обязательств.

Неисполнение обязательства, естественно, влечет и возмещение убытков. Если за неисполнение договора отвечает сторона, предоставившая задаток, она должна возместить убытки в части, превышающей сумму задатка. В случаях, когда за неисполнение договора отвечает сторона, получившая задаток, другая сторона в обязательстве, предоставившая задаток, может потребовать уплаты двойной суммы задатка и, сверх того, возмещения убытков в части, превышающей однократную сумму задатка.

Санкции за нарушение договора. Неисполнение или ненадлежащее исполнение договорного обязательства приводит к нарушению субъективных прав кредитора и влечет применение к должнику юридических санкций, под которыми понимаются меры государственного принуждения, применяемые к лицу, нарушившему предписание правовой нормы.

Гражданско-правовые санкции, в зависимости от основания их применения, могут быть договорными и внедоговорными.

Договорные санкции применяются за нарушение договора (договорного обязательства), т.е. за его неисполнение или ненадлежащее исполнение, а внедоговорные - за нарушение абсолютных прав, закрепленных в законе.

Гражданско-правовая ответственность имеет ряд характерных признаков, отличающих ее от мер ответственности в других отраслях права, и прежде всего права публичного. Это признаки (особенности) состоят в том, что она:

• - всегда имеет имущественный характер (воздействует не на саму личность, а на его имущественную сферу);
• - является восстановительной мерой (направлена на восстановление имущественного положения кредитора, а не на наказание нарушителя);
• - всегда применяется в пользу кредитора, а не государства;
• - применяется только по инициативе и усмотрению кредитора;
• - может быть реализована правонарушителем добровольно, без применения государственного принуждения;
• - как правило, может быть предусмотрена самими сторонами в договоре либо изменена договором по сравнению с тем, как она определена в диспозитивных нормах закона.

Формы гражданско-правовой ответственности. Формами гражданско-правовой ответственности являются:

• - возмещение убытков;
• - взыскание неустойки;
• - взыскание процентов за пользование чужими денежными средствами;
• - компенсация морального вреда.
• 1. Возмещение убытков. Под убытками понимаются реальный ущерб (т.е. расходы, которые кредитор произвел или должен будет произвести для восстановления нарушенного права, стоимость утраченного имущества или стоимость, на которую понизилась ценность поврежденного имущества) и упущенная выгода (т.е. неполученные доходы, которые потерпевший получил бы при обычных условиях гражданского оборота, если бы его право не было нарушено).

Возмещение убытков является универсальной мерой гражданско-правовой ответственности и применяется при любом правонарушении, независимо от того, предусмотрено ли это в конкретном случае законом или договором.

2. Неустойка. В законодательстве в качестве разновидностей неустойки применяются штрафы и пени. Если в отношении штрафов трудно выделить какие-либо особенные черты, то специфические признаки неустойки в виде пени очевидны. Они заключаются в том, что пеня устанавливается на случай просрочки исполнения обязательства, т.е. она призвана обеспечить лишь своевременное представление исполнения обязательства; пеня, как правило, определяется в процентах по отношению к сумме обязательства, не исполненного в установленный срок; пеня представляет собой длящуюся неустойку, которая взыскивается за каждый последующий период просрочки неисполненного в срок обязательства.

В зависимости от того, установлена ли неустойка законом или договором, различают договорную и законную неустойку .

Договорная неустойка устанавливается по соглашению сторон. Ее размер, порядок исчисления, условия применения и т.п. определяются исключительно по их усмотрению. Соглашение о неустойке должно быть совершено в письменной форме независимо от формы основного обязательства, которое может возникнуть и из устной сделки. Несоблюдение письменной формы влечет недействительность соглашения о неустойке.

Законная неустойка подлежит применению независимо от того, предусмотрена ли обязанность ее уплаты соглашением сторон (ст. 332 ГК). Правда, судьба и сфера применения законной неустойки во многом зависят от того, в какой правовой норме она содержится. Если неустойка предусмотрена императивной нормой, она подлежит безусловному применению. В случаях, когда положение о неустойке содержится в диспозитивной норме, она применяется лишь постольку, поскольку стороны своим соглашением не предусмотрели иной размер неустойки.

Размер законной неустойки может быть изменен соглашением сторон лишь в сторону увеличения, если это не запрещено законом (п. 2 ст. 332).

Неустойки различаются по их соотношению с убытками, причиненными тем же нарушением договора, за которое установлена неустойка. Общим правилом является зачетная неустойка (убытки взыскиваются лишь в той части, которая осталась не покрытой неустойкой). Однако законом или договором в изъятие из этого правила могут быть предусмотрены случаи, когда взыскивается только неустойка, но не убытки (исключительная неустойка ), когда убытки взыскиваются в полной сумме сверх неустойки (штрафная, или кумулятивная неустойка ), а также когда по выбору кредитора могут быть взысканы либо убытки, либо неустойка (альтернативная неустойка ).

3. Взыскание процентов за пользование чужими денежными средствами - специфическая форма ответственности, применяемая за неисполнение или ненадлежащее исполнение денежных обязательств (ст. 395 ГК РФ).

Размер процентов за пользование чужими денежными средствами определяется по единой учетной ставке ЦБ РФ (ставке рефинансирования). Проценты начисляются на сумму подлежащих уплате кредитору денежных средств за весь период их неправомерного использования по день фактической уплаты.

4. Компенсация морального вреда направлена на компенсацию физических или нравственных страданий потерпевшего, вызванных нарушением его неимущественных (либо имущественных если об этом указано в законе) прав (ст. 151, 1099-1101 ГК РФ).

Моральный вред компенсируется в денежной форме. Размер компенсации определяется судом с учетом степени вины нарушителя, степени физических и нравственных страданий потерпевшего, его индивидуальных особенностей.