Руководитель – это наемный работник, имеющий права и обязанности. Генеральный директор не просто выполняет организационную работу, он является законным представителем ООО, имеет право подписи и отвечает за все сферы деятельности.

Трудовые отношения между фирмой и ее директором должны быть оформлены надлежащим образом с соблюдением всех норм трудового права.

Нужен ли договор, если он учредитель

Трудовые отношения между директором и фирмой регламентируются законами и . В общем случае заключение трудового соглашения является обязательным , и это кажется очевидным. Однако, когда единственный учредитель и директор – это один и тот же человек, возникает юридическая путаница, так как лицо не может нанять самого себя на работу.

Изучение арбитражной практики и анализ существующих норм закона позволили дать обоснованный ответ.

Трудовой Кодекс содержит отдельную 43 главу с положениями о труде руководителей. Здесь имеются нормы, регулирующие порядок приема и увольнения, продолжительность рабочего времени, ответственность и права. Однако на директоров, являющихся единоличными учредителями, все эти нормы не распространяются, о чем сказано в статье 273.

Изучив данный вопрос, юристы из Министерства здравоохранения и социального развития пришли к выводу, что несмотря на нелепость ситуации, гражданин не может остаться социально незащищенным. Официальные трудовые отношения – это гарантия обязательного медицинского и пенсионного страхования. В письменных разъяснениях они подтверждают, что письменный контракт должен быть заключен.

Точку в споре двух ведомств может поставить банальная логика.

• Во-первых, соглашение генеральный директор заключает не с учредителем, а с обществом, то есть формально наниматель и работник – это разные субъекты.
• Во-вторых, нормы трудового права не будут нарушены, если для регулирования трудовых отношений применять не конкретную главу 43 ТК, а общие положения Кодекса.
• В-третьих, все существенные или специфические правовые моменты можно прописать в Уставе и следовать им.

Кто подписывает данное соглашение

Контракт заключается после того, как общее собрание собственников утвердит предложенную кандидатуру будущего директора и закрепит свое решение подписями в протоколе. В большинстве случаев его назначение совпадает с началом процедуры .

Налоговый орган, осуществляющий постановку на учет, работает с конкретным представителем — исполнительным органом общества — его директором. Трудовой договор предоставляется в инспекцию вместе полным пакетом документов на регистрацию, так как должность руководителя по определению не должна пустовать.

В протоколе собрания учредителей помимо должности директора утверждается ответственный член общества, который от имени собрания будет подписывать с ним контракт:

• Если учредитель один, то подпись ставит он же.
• Если доли участников в уставном капитале одинаковые, то ответственный член избирается путем голосования.
• Если суммы взносов разнятся, то соглашение подписывает тот, кто внес большую часть, однако путем голосования может быть избран и другой участник.

Все особенности приема на работу генерального директора приведены на следующем видео:

На какой срок обычно заключается

ТК РФ и Закон «Об обществах с ограниченной ответственностью» не содержат прямого указания на то, каким должен быть договор с директором – или бессрочным. Максимально возможная продолжительность действия соглашения с руководителем определяется участниками общества и прописывается в Уставе.

Если собственники сочтут нужным, они могут вообще не ограничивать срок пребывания директора на посту или менять его в каждом конкретном случае путем издания Решения собрания участников. Вносить какие-либо изменения в Устав при этом не требуется. При составлении контракта в нем может быть указан более короткий срок действия, чем это предусматривалось заранее. Документ считается бессрочным, если ни в одном распорядительном и учредительном документе не написано обратное.

Нюансы соглашения

Договор с руководителем составляется по правилам, общим для всех подобных документов. Однако, учитывая высокую степень ответственности, разумнее будет не отделываться общими формулировками или ссылками на другие документы, а прописать все трудовые функции и обязанности как можно подробнее.

Должность директора предполагает широкий спектр обязанностей, ненормированный рабочий день и частые командировки.

Руководители – одна из категорий работников, для которой может быть установлен индивидуальный рабочий график, а также допустимы переработки или, наоборот, дополнительные периоды отдыха.

В связи с гибкостью правовых норм в отношении должности директора, основным определяющим документом становится Устав общества. Все нюансы и специфические обязанности должны содержатся в Уставе, ссылки на него должны присутствовать в тексте договора.

Основные разделы документа

Типовая схема договора содержит следующие разделы:

1. Наименование и адреса регистрации сторон.
2. Предмет соглашения.
3. Подробное описание обязанностей.
4. Подробное описание прав.
5. Режим работы.
6. Ответственность участников трудовых отношений.
7. Оплата труда и гарантии.
8. Порядок продления и прекращения договора.
9. Порядок разрешения споров.
10. Реквизиты и подписи нанимателя и работника.

Как его продлить?

Продление или пролонгация нужны, если соглашение носит срочный характер, и срок его действия истек. Порядок продления формулируется в тексте самого документа. Возможны следующие варианты:

• Автоматическая пролонгация – если стороны намерены продолжать работу, они просто продолжают исполнять свои обязанности. Необходимость в составлении дополнительных соглашений отсутствует.
• Дополнительное соглашение к договору – составляется в том случае, если автоматическое продление не предусмотрено. Такой документ должен быть составлен предварительно, обычно за месяц до конца срока действия договора.
• Перезаключение документа – применяется тогда, когда условия сотрудничества существенно меняются.

Способ продления должен быть указан в Уставе и продублирован в тексте трудового соглашения.

Сегодня не существует унифицированной формы трудового соглашения, все они различаются в зависимости от продолжительности действия и иных факторов.

Дорогие читатели! Статья рассказывает о типовых способах решения юридических вопросов, но каждый случай индивидуален. Если вы хотите узнать, как решить именно Вашу проблему - обращайтесь к консультанту:

ЗАЯВКИ И ЗВОНКИ ПРИНИМАЮТСЯ КРУГЛОСУТОЧНО и БЕЗ ВЫХОДНЫХ ДНЕЙ .

Это быстро и БЕСПЛАТНО !

Но при этом для отдельных категорий работников предусматриваются соглашения особой формы. К таким должностным лицам относятся генеральные директора.

Нужен ли

Трудовой договор с генеральным директором даже если он является единственным учредителем, желательно все же заключить.

Необходимо это по следующим причинам:

• для формирования в соответствии с действующим законодательством налоговой и бухгалтерской ответственности;
• во избежание возникновения вопросов со стороны трудовой инспекции, федеральной налоговой службы и иных контролирующих органов;
• для формирования страховых взносов в государственные фонды и выплаты НДФЛ в бюджет.

Наличие трудового договора с рассматриваемого типа сотрудником строго обязательно. Так как этого требуется законодательство.

Максимально подробно данный вопрос рассматривается как в РФ, так и в специализированном законодательстве, распространяющемся на особые формы собственности.

Основополагающим нормативно-правовым документом в данном вопросе является ТК РФ – она регулирует заключение трудовых соглашений непосредственно с работником.

Для ООО (обществ с ограниченной ответственностью) порядок выбора генерального директора осуществляется в соответствии с Федерального закона №14-ФЗ от 08.02.98 г.

Данный документ регламентирует следующие моменты:

• перечень лиц, которые:
  • могут занять пост руководителя;
  • могут осуществлять выбор на должность данного типа;
• перечень лиц, осуществляющих подписание соглашения.

В то же время существуют нормативно-правовые документы, регулирующие формирование трудовых взаимоотношений с работником-генеральным директором вне зависимости от того, какова форма собственности конкретного предприятия.

Это гл.№43 ТК РФ. Но при этом существует определенный перечень исключений. Например, действие данной главы не распространяется на лиц, одновременно являющихся руководителями и собственниками имущества определенного учреждения.

Трудовой договор с генеральным директором – единственным учредителем имеет множество различного рода особенностей. Все их следует в обязательном порядке учитывать.

Кто подписывается

Стандартный трудовой договор в обязательном порядке подписывается двумя сторонами – исполнительным органом-работодателем с одной стороны и непосредственно нанятым физическим лицом с другой.

В случае же с директором все несколько сложнее. Все зависит от формата собственности и пожеланий учредителей (учредителя) организации, его собственника.

Обычно некоторые юридические затруднения возникают именно в случае, если сам генеральный директор и является учредителем предприятия.

В таком случае трудовой договор он должен подписать сам с собой. Выступить одновременно как в роли работодателя, так и самого работника.

Необходимо составлять документ рассматриваемого типа в полном соответствии с трудовым законодательством. В противном случае он будет признан недействительным.

Несколько проще разрешается вопрос заключения трудового соглашения в случае, если учредителей одновременно несколько и директор назначается из числа этих учредителей.

В таком случае обычно выбор на должность осуществляется голосованием. После чего составляется трудовое соглашение.

Оно может быть подписано как всеми учредителями, так и каким-либо одним от лица остальных. Необходимо помнить, что трудовой договор будет действительным только лишь при наличии специального протокола собрания всех учредителей.

Наиболее простым способом является составление трудового соглашения в случае, если имеет место заключение трудового договора непосредственно между учредителями и наемным работником, со стороны.

В таком случае в качестве сторон, подписывающих документ, выступают:

• представитель учредителей (или все они одновременно);
• непосредственно сам директор.

В последнем случае также обязательно проведение собрания всех учредителей общества. На основании вынесенного совместно решения обозначается возможность найма определенного работника. Если же в качестве учредителя выступает всего одно лицо, то проведение собрания не требуется.

Достаточно будет просто составить трудовое соглашение и подписать его в двустороннем порядке. Трудовой договор данного типа имеет некоторые существенные особенности.

Как оформить

Необходимо помнить, что формат рассматриваемого документа имеет некоторые существенные особенности. Но при этом можно использовать стандартный образец.

Особенно у составляющего договор сотрудника опыт в данном деле по какой-то причине отсутствует. Важно лишь использовать образцы подобного рода документов из достоверных источников.

В трудовое соглашение с генеральным директором в обязательном порядке включаются следующие основные разделы:

• общие положения;
• функция, полномочия и ответственность генерального директора;
• длительность действия и основания для расторжения трудового соглашения;
• как производится оплата труда;
• время труда и отдыха, режим работы;
• разрешение спорных моментов;
• гарантии и компенсации;
• заключительные положения;
• юридические адреса и реквизиты сторон.

Вся представленная в договоре информация должна быть максимально точной и правдивой. Непосредственно перед подписанием самому директору стоит обязательно внимательно прочитать данное соглашение и проверить его на наличие несоответствий с ТК РФ и законодательными нормами.

Важно помнить, что документ не должен ухудшать положение работника. Но особенности данного договора касаются не только его содержимого, но и порядка расторжения.

На сегодняшний день с простым сотрудником при написании им заявления об увольнению по собственному желанию договор расторгается максимум через 2 недели.

Именно этот период времени отводится на поиск работодателю соответствующей замены. С генеральным директором дело обстоит несколько иначе. Учредителям, собственникам предприятия дается в два раза больше времени на поиск новой кандидатуры.

Именно поэтому после написания директором заявления на расторжение действия трудового соглашения он должен ещё в течение 1 месяца выполнять свои обязанности.

В то же время требовать такой «отработки» является не обязанностью, а правом работодателя. Потому при наличии такой возможности учредители могут отпустить директора с должности сразу же.

В соглашении могут отражаться границы ответственности директора, а также меры взыскания при несоответствующем выполнении должностных обязанностей. Директор может быть материально ответственным лицом.

Особенности трудового договора с генеральным директором, если он учредитель

На данный момент сам факт необходимости заключения трудового договора с генеральным директором представляет собой достаточно спорный вопрос.

Причем именно различные государственные органы не могут найти какое-либо общее, компромиссное мнение (Министерство финансов и Роструд).

Именно Минфин в своих письмах отражает невозможность составления такого соглашения на основании того, что договор не может быть подписан одновременно одним и тем же лицом с двух сторон. Это противоречит законодательству.

В то же время рассматриваемого типа соглашение имеет большое количество особенностей. Именно они делают заключение такого соглашения не только возможным, но и необходимым.

К таким особенностям на данный момент относится следующее:

• в качестве сторон, заключающих договор, выступают два разных лица:
  
• гл.№43 ТК РФ, регламентирующая трудовые отношения, не содержит никакого запрета и намека на него о заключении соглашения рассматриваемого типа;
• в соответствии с законом о страховых взносах необходимо делать взносы в установленной законодательством величине в ПФР, ФСС и ОМС.

Также можно попросту избежать необходимости заключения трудового договора самим с собой. Но при этом возложить на себя обязанности по выполнению управленческих функций на своем собственном предприятии.

Сделать это достаточно просто. Необходимо лишь составить специальный приказ и закрепить его своей собственной подписью.

В связи с наличием большого количества различного рода особенностей, связанных с заключением данного типа договоров, стоит отнестись к его составлению с большой ответственностью.

Если опыт формирования подобного рода документов по какой-то причине отсутствует, стоит внимательно ознакомиться с образцом.

С заместителем

Заключение трудового договора с заместителем директора обычно каких-либо серьезных затруднений не вызывает.

Так как обычно на данную должность приглашается наемный работник, со стороны. Именно поэтому можно использовать стандартную форму для формирования такого типа документа.

Отличительной особенностью данного соглашения является отсутствие необходимости отражать в нем перечень обязанностей.

Должностные инструкции формируются в специальных внутренних документах предприятия. С ними работник должен быть обязательно ознакомлен заранее.

Причем требуется проставить подпись, подтверждающее согласие с перечнем обязанностей, предварительное ознакомление с ними.

Минфин России и действующий Роструд абсолютно уверены, что трудовой договор с официальным директором - учредителем определенной фирмы заключать нельзя, потому как с ним не имеется никаких трудовых отношений. При этом Минздравсоцразвития России, судьи и фонды считают иначе. Обычно, трудовой договор с руководителем общества не вызывает каких-либо трудностей. Его теме даже посвящена целая глава 43 Трудового кодекса.

Заключение трудового договора

Составлять трудовой договор с директором не нужно, когда нет трудовых отношений. Эту твердую и совершенно неизменную позицию недавно занял Роструд. При этом он указал, что нельзя заключать официальный договор между самим собой, потому как наличие в договоре двух одинаковых подписей в роли работника и нанимателя запрещено. Точно также было указано, что именно работодатель и сам работник являются сторонами трудовых отношений. Сотрудником компании называется физическое лицо, которое вступило с работодателем в трудовые отношения. А работодатель является физическим либо юридическим лицом, вступившим с работником в трудовые отношения.

Многих интересует вопрос, нужен ли трудовой договор деректорам-учредителям? Трудовой договор - официальное соглашение работника с работодателем, поэтому этот документ является двухсторонним актом. При отсутствии кого-либо из сторон предварительного трудового договора его заключение невозможно. В результате получается, что на отношения директора, в качестве единственного участника определенного общества трудовое законодательство совершенно не распространяется. По указаниям Роструда, этот участник общества в подобной ситуации обязательно должен собственным решением возложить лично на себя функции именно единоличного исполнительного органа - президента, генерального директора либо директора.

Когда можно заключать договор?

Трудовой договор разрешается заключать, когда между сотрудниками действуют именно трудовые отношения. При этом отношения самого руководителя с организацией, в которой он является одним участником, должны полностью отвечать всем правилам трудовых отношений по действующему кодексу:

• работа должна выполняться за установленную зарплату;
• отношения всегда основываются именно на соглашении работодателя и работника;
• сотрудник должен лично производить трудовую функцию;
• стороны соглашения должны следовать правилам распорядка;
• сотрудник обязан иметь соответствующую профессию.

Важно упомянуть, что на указанного руководителя при этом действуют абсолютно все социальные гарантии, поэтому он имеет право получать пособие по причине временной нетрудоспособности.

Если трудовые отношения оформлены решением участника?

Нужно ли генеральному директору заключать трудовой договор? Сначала может показаться, что здесь есть некоторая неясность в данном вопросе. При этом Роструд остался в меньшинстве. Всевозможные ФСС и Суды России, а также Минздравсоцразвития России официально поддерживают новую идею правомерности и необходимости составления трудового договора.

Основным исключением здесь можно выделить возможность использования к отношениям между руководителем и юрлицом, общих положений действующего трудового законодательства. Это нарушает права человека в некоторых случаях:

• при свободном распоряжении собственными способностями к труду;
• при выборе права на полное социальное обеспечение;
• во время выбора подходящего рода деятельности и профессии.

Штраф за отсутствие трудового договора

Когда в описываемой ситуации трудовой договор не заключается, то официальная государственная инспекция по труду имеет право посчитать эти действия административным правонарушением. За такие махинации руководитель может быть привлечен к ответственности за нарушение законодательства о труде. Эта ответственность может нескольких видов:

• в виде официального предупреждения;
• наложение административного штрафа.

Увеличение налога из-за отсутствия трудового договора

Обязателен ли трудовой договор с директором? Все официальные расходы, которые могут быть связанные с официальной выплатой зарплаты сотрудникам, каждая организация имеет право учитывать во время формирования налогооблагаемой базы. При этом возможные вознаграждения, которые были начислены руководителем не способствуют уменьшению налогооблагаемой прибыли. В результате этого получается, что для учета в своих расходах выплат для единственного учредителя, их необходимо предусматривать официальным трудовым договором.

Правомерность учета всех выплаченных расходов формально можно подтвердить также в случае, если трудовой договор не заключили в письменной форме. Ведь, при назначении человека на должность руководителя, он вступает с организацией в трудовые отношения. Одновременно с этим, такой подход также может вызвать некоторые претензии от налоговых органов во время проверки. Правомерность таких действий также можно отстаивать в суде.

Что можно рекомендовать директору, который является единственным участникам в такой ситуации среди столь различных мнений? Очевидно, что преимуществ от наличия трудового договора значительно больше, чем недостатков, поэтому есть некоторые варианты:

1. оформлять трудовой договор, выплачивать и начислять зарплату необходимо исходя из того, что многие власти поддерживают такой вариант;
2. оформлять официальный трудовой договор, по которому определенную сумму вам нужно будет получать в качестве заработной платы, а затем выплачивать дивиденды как участнику этого общества.

Эти два варианта вполне разумны, обоснованы и законны. При этом здесь также можно значительно сэкономить на страховых взносах.

Важный момент

Минфин России уверен, что когда руководителем организации - это единственный учредитель, тогда одна сторона трудового договора отсутствует, поэтому в таком случае трудовой договор заключать запрещено!

Трудовой договор – это соглашение между владельцем фирмы и наёмным работником. Но если единственный её владелец сам хочет руководить своей же фирмой, неужели с ним тоже нужно заключать договор? И что же, он сам с собой будет соглашаться об условиях работы? С директорами муниципальных предприятий договор заключается обязательно, но как быть с коммерческими фирмами, например ООО? Здесь мы разберём – надо ли заключать трудовой договор с директором ООО, образец которого представлен ниже, где его хранить и как оформить.

Кто такой директор ООО

Это своего рода исполнительная власть фирмы, полноправный руководитель . Всё о директоре вам скажет Устав компании, в котором должно быть прописано :

• как назначается директор (в основном его назначает своим решением сам же учредитель);
• какие права есть у директора;
• как он увольняется;
• его обязанности и ответственность.

Закон компании

Устав – это закон компании , а поэтому в отношении трудоустройства директора все детали сопоставляются именно требованиям Устава.

Прописано в Уставе, что директор работает по договору, значит оформлять его нужно . А если директор – учредитель, да ещё и единственный?

Нужен договор или не нужен

По идее любой человек, который вступает в трудовые отношения с организацией, должен быть оформлен по ТК. То есть у него должен быть трудовой договор, книжка трудовая и другие документы. Директор, пусть даже он и единственный владелец фирмы, в трудовые отношения вступает по смыслу ТК . Ведь для этого есть все основания:

• место работы определено;
• должность установлена;
• объём работы тоже наличествует;
• да и условие об оплате есть (даже если учредитель и не будет зарплату себе начислять, то её отсутствие – тоже условие).

Отсюда получаем, что договору быть! К тому же, нет договора – нет ни стажа, ни больничного . Единственное, что ТК говорит о директоре-учредителе – это срок договора . Он может не устанавливаться. А вот в договоре с наёмным директором срок должен соответствовать прописанному в Уставе или в соглашении.

На том, чтобы договор с директором-владельцем заключался, настаивает ФНС , ведь каждому работнику положена зарплата, с которой текут налоги в казну, а директор – это работник.

Другую точку зрения высказывает Минздравсоцразвития и ФСТ (Федеральная служба по труду) которые настаивают на том, что договор – это двухстороннее соглашение между подчинённым и начальником, где каждая из сторон принимает на себя некие обязательства. При отсутствии одной из сторон нельзя заключить договор, поэтому в случае руководителя-учредителя трудовой договор не заключается.

Вместе с тем, по требованию ТК работа человека на предприятии должна быть оплачена . За невыплату зарплаты грозит ответственность! А размер зарплаты как раз таки и пишется в договоре. Но с другой стороны учредитель же получает дивиденды! Только это вовсе не оплата за его работу в обществе, а прибыль, ради которой общество и создавалось.

Да и ФНС зачастую обращается в суд и взыскивает штрафы за невыплату взносов в фонды и казну, ведь работнику должна выплачиваться зарплата не меньше МРОТа, так где налоги?

Внимание

Вывод – раз никем прямо не запрещено заключение договора с директором-учредителем, лучше его заключить .

Договор с наёмным директором

Трудовой договор с руководителем организации оформляется точно по правилам Устава . В законе «Об ООО» вот что написано о трудовых отношениях наёмного директора и компании:

• избирается он решением учредителей;
• договор с ним заключается на срок, прописанный в Уставе;
• директором может быть только физическое лицо;
• он без доверенности представляет интересы фирмы и заключает сделки;
• имеет право выдавать доверенности от фирмы;
• визирует все приказы по персоналу и по основной деятельности;
• алгоритм его деятельности и порядок принятия им решений должен быть прописан в Уставе, должностной инструкции или в трудовом договоре.

В договоре обязательно должны быть прописаны все обязательные пункты, установленные ТК :

• срок договора (смотреть в Уставе);
• место работы;
• зарплата;
• соцстрахование;
• права;
• ответственность.

За основу можете взять .

Договор обязательно регистрируется и вкладывается в дело с договорами . Все документы тоже оформляются, как на обычного работника, только приказ о приёме на работу не пишется, вместо него везде будет фигурировать решение учредителя. А запись в трудовой будет делаться не на основании приказа, а на основании решения учредителя или протокола общего собрания учредителей .

Трудовой договор с директором-учредителем

ООО – это самая распространённая организационная форма для бизнеса в России . Зачастую владелец такого бизнеса, особенно малого, управление им берёт в свои руки. А то и вовсе так случается, что он единственный работник новорожденного ООО. Принимать решение о заключении договора – воля самого владельца.

Заключается договор по правилам Устава, но с одним исключением – срок в нём не пишется . Эту норму установила 273 статья ТК. По норме 182 статьи Гражданского кодекса договор не может быть подписан одним и тем же лицом с обеих сторон, но это никак не касается трудового договора, ведь отношения тут не гражданско-правовые, а трудовые.

Вам в помощь трудовой договор с директором, если он единственный учредитель .

Директором единственный учредитель принимает себя так:

• пишет решение о назначении себя директором;
• и подписывает с обеих сторон трудовой договор.

Внимание

Если вы всё же решили не заключать трудовой договор с директором ООО, образец которого мы представили выше, то будьте готовы к тому, что за вас примутся налоговики.

Они ведь деньги любят, поэтому и стараются при каждом удобном случае положить в копилку чужую копейку. Да к тому же без договора пенсия директора будет формироваться исключительно из личных средств, а его зарплата не войдёт в расходы по налогам .

По данному вопросу мы придерживаемся следующей позиции:

Трудовой договор с руководителем организации заключается и в том случае, когда он одновременно является единственным участником этого юридического лица.

Если трудовой договор детально описывает права и обязанности работника общества, занимающего должность директора, составлять должностную инструкцию директора не требуется.

Обоснование позиции:

Сразу отметим, что законодательство не определяет однозначно необходимость заключения трудового договора с руководителем организации, который является ее единственным участником, принявшим решение о назначении себя на должность руководителя.

Из п.п. 1 и 4 ст. 40 Федерального закона от 08.02.1998 N 14-ФЗ "Об обществах с ограниченной ответственностью" (далее - Закон об ООО) следует, что порядок деятельности единоличного исполнительного органа общества с ограниченной ответственностью (директора, генерального директора и т.д.) и принятия им решений определяется в том числе договором, заключаемым между таким обществом (далее также - общество, ООО) и лицом, осуществляющим функции его единоличного исполнительного органа.

Такой договор подписывается от имени общества лицом, председательствовавшим на общем собрании участников общества, на котором избрано лицо, осуществляющее функции единоличного исполнительного органа общества, или участником общества, уполномоченным решением общего собрания участников общества, или, если решение этих вопросов отнесено к компетенции совета директоров (наблюдательного совета) общества, председателем совета директоров (наблюдательного совета) общества или лицом, уполномоченным решением совета директоров (наблюдательного совета) общества. Учитывая, что по смыслу ст. 39 Закона об ООО единственный участник ООО принимает решения по всем вопросам, относящимся к компетенции общего собрания участников общества, нельзя определенно утверждать, что в ситуации, когда в обществе имеется единственный участник, необходимость заключения договора между обществом и его директором отсутствует.

Что касается трудового законодательства, то особенности регулирования труда руководителя организации установлены главой 43 Трудового кодекса РФ (далее - ТК РФ). Статья 273 ТК РФ предусматривает, что положения этой главы распространяются на руководителей организаций независимо от их организационно-правовых форм и форм собственности, за исключением ряда случаев, в том числе случая, когда руководитель организации является единственным участником (учредителем), членом такой организации. То есть к отношениям между обществом и его директором, являющимся одновременно единственным участником этого общества, положения ТК РФ, определяющие особенности регулирования труда руководителей организаций, не применяются. Однако это не исключает возможность применения к таким отношениям общих положений ТК РФ, которые связывают необходимость заключения трудового договора с возникновением между работником и работодателем трудовых отношений.

Под трудовыми отношениями понимаются отношения, основанные на соглашении между работником и работодателем о личном выполнении работником за плату трудовой функции (работы по должности в соответствии со штатным расписанием, профессии, специальности с указанием квалификации; конкретного вида поручаемой работнику работы) в интересах, под управлением и контролем работодателя, подчинении работника правилам внутреннего трудового распорядка при обеспечении работодателем условий труда, предусмотренных трудовым законодательством и иными нормативными правовыми актами, содержащими нормы трудового права, коллективным договором, соглашениями, локальными нормативными актами, трудовым договором.

Трудовые отношения возникают между работником и работодателем на основании трудового договора, заключаемого ими в соответствии с ТК РФ (часть первая ст. 15, часть первая ст. 16 ТК РФ).

В судебной практике была сформулирована правовая позиция, в соответствии с которой положения ТК РФ не содержат норм, запрещающих применение общих положений этого кодекса к трудовым отношениям, когда происходит совпадение работника и работодателя в одном лице, хотя и исключает применение к подобным правоотношениям положений главы 43 ТК РФ (смотрите, например, постановления ФАС Западно-Сибирского округа от 09.11.2010 по делу N А45-6721/2010, ФАС Московского округа от 21.04.2010 N КА-А40/3564-10, ФАС Северо-Западного округа от 29.12.2008 N А21-3046/2008).

Суды также указывали, что в случаях, когда директор общества является его единственным участником, между обществом и его руководителем возникают трудовые отношения, но они оформляются не трудовым договором, а решением единственного участника общества, принимаемым в соответствии со ст. 39 Закона об ООО (смотрите, например, определение ВАС РФ от 05.06.2009 N 6362/09, постановления ФАС Северо-Западного округа от 26.09.2011 N Ф07-7163/11, ФАС Западно-Сибирского округа от 17.11.2009 N Ф04-7046/2009, ФАС Уральского округа от 09.09.2009 N Ф09-6759/09-С2, ФАС Дальневосточного округа от 15.07.2009 N Ф03-3199/2009; апелляционное определение СК по гражданским делам Свердловского областного суда от 26.02.2015 по делу N 33-2695/2015).

Следует обратить внимание, что эти выводы были сформулированы, в основном, применительно к спорам о выплате руководителю общества, являющемуся его единственным участником, страхового обеспечения по обязательному социальному страхованию в период, когда в законодательстве, регулирующем отношения по такому страхованию, отсутствовало указание на то, что к категории лиц, работающих по трудовому договору и признаваемых в силу этого застрахованными лицами, относятся и руководители организаций, которые одновременно являются единственными участниками (учредителями, членами) таких организаций. То есть с использованием приведенной аргументации судьи обосновали право таких руководителей на получение страхового обеспечения в виде пособия по временной нетрудоспособности, по беременности и родам и т.д.

Между тем в редакции, действующей с 01.01.2012 (даты вступления в силу Федерального закона от 03.12.2011 N 379-ФЗ), п. 1 ч. 1 ст. 2 Федерального закона от 29.12.2006 N 255-ФЗ "Об обязательном социальном страховании на случай временной нетрудоспособности и в связи с материнством" предусматривает, что к лицам, работающим по трудовым договорам, которые подлежат обязательному социальному страхованию на случай временной нетрудоспособности и в связи с материнством, относятся в том числе руководители организаций, являющиеся единственными участниками (учредителями), членами организаций. Соответствующие положения предусмотрены и в других федеральных законах, регулирующих отношения по обязательному страхованию (п. 1 ст. 7 Федерального закона от 15.12.2001 N 167-ФЗ "Об обязательном пенсионном страховании в Российской Федерации", п. 1 ст. 10 Федерального закона от 29.11.2010 N 326-ФЗ "Об обязательном медицинском страховании в Российской Федерации").

Представители Минздравсоцразвития России и Роструда неоднократно высказывали мнение о том, что при совпадении в одном лице единственного учредителя юридического лица и руководителя такой организации по отношению к руководителю отсутствует его работодатель, поэтому в указанном случае трудовой договор с генеральным директором как с работником не заключается. На отношения единственного участника общества с учрежденным им обществом трудовое законодательство не распространяется, поэтому управленческая деятельность руководителя общества, который является его единственным участником, осуществляется без заключения какого-либо договора, в том числе трудового (письма Минздравсоцразвития России от 18.08.2009 N 22-2-3199, Роструда от 06.03.2013 N 177-6-1, от 28.12.2006 N 2262-6-1, от 15.08.2006 N 1222-6-1)*(1).

С нашей точки зрения, такая правовая позиция не является бесспорной. Прежде всего отметим, что работодателем признается (организация), вступившее в трудовые отношения с работником (часть четвертая ст. 20 ТК РФ), а не тот или иной орган управления этого юридического лица. Органы управления юридического лица (иные уполномоченные лица) лишь осуществляют права и обязанности работодателя в трудовых отношениях (часть шестая ст. 20 ТК РФ). Поэтому несостоятелен довод о совпадении работодателя и работника, если общество заключает трудовой договор с руководителем, который является единственным участником этого общества.

По смыслу части первой ст. 15, части второй ст. 57 ТК РФ работа по должности руководителя является трудовой функцией. Как отмечено в п. 2 постановления Пленума ВС РФ от 02.06.2015 N 21, трудовая функция руководителя организации состоит в совершении от имени организации действий по реализации ее прав и обязанностей, возникающих из гражданских, трудовых, налоговых и иных правоотношений (полномочий собственника по владению, пользованию и распоряжению имуществом организации, правообладателя исключительных прав на результаты интеллектуальной деятельности и приравненные к ним средства индивидуализации, прав и обязанностей работодателя в трудовых отношениях с иными работниками организации и т.д.). Это разъяснение приведено со ссылкой на часть первую ст. 273 ТК РФ, но по существу применимо и к деятельности руководителя в случаях, когда единственный участник общества и его руководитель являются одним лицом. Таким образом, совершая от имени организации действия по реализации ее прав и обязанностей, возникающих из гражданских, трудовых, налоговых и иных правоотношений, единственный участник общества фактически осуществляет трудовую функцию руководителя организации. Между тем осуществление трудовой функции означает возникновение трудовых отношений между работником и работодателем. А трудовые отношения, как уже было отмечено, возникают на основании трудового договора.

Как следует из части первой ст. 15 ТК РФ, трудовая функция осуществляется за плату. Условия же оплаты труда работника указываются в трудовом договоре (часть вторая ст. 57 ТК РФ). Даже при совпадении в одном лице единственного участника общества и его руководителя следует разграничивать выплату заработной платы, которая обусловлена осуществлением трудовой функции, и получение части чистой прибыли общества, необходимым условием которого является наличие статуса участника этого общества.

Наконец, нельзя не отметить, что по смыслу части первой ст. 1, ст. 2, части первой ст. 56 ТК РФ урегулирование отношений между работником и работодателем путем заключения трудового договора необходимо в том числе для обеспечения стабильности трудовых отношений, определенности условий осуществления работником трудовой деятельности. Не исключена вероятность того, что в обществе, в котором на текущий момент имеется один участник, в дальнейшем появятся новые участники, то есть участников будет два или более. Возможна также (в том числе и при наличии в ООО единственного участника) передача полномочий действовать от имени общества в отношениях с его руководителем совету директоров (наблюдательному совету) ООО, а при определенных обстоятельствах - и правлению или иному коллегиальному исполнительному органу (пп. 1 п. 3 ст. 66.3 ГК РФ, п. 2.1 ст. 32 Закона об ООО). В этих случаях уже нельзя будет утверждать, что полномочия работодателя в отношениях с директором ООО осуществляет то же лицо, которое занимает должность директора. Ни гражданское, ни трудовое законодательство не указывают на необходимость при возникновении таких обстоятельств заключать с руководителем трудовой договор. Заключение трудового договора с директором ООО (единственным участником общества) только при появлении в обществе двух или более участников или при передаче единственным участником прав и обязанностей работодателя другим органам общества представляется нелогичным и по той причине, что эти обстоятельства сами по себе не влияют на осуществление руководителем его трудовой функции, то есть их появление не приводит к изменению объема полномочий директора ООО или порядка их осуществления. В ситуации, когда права и обязанности работодателя в отношениях с директором общества будет осуществлять уже не это лицо в качестве единственного участника ООО, а общее собрание участников или иные органы общества (что принципиально не может быть исключено и в рассматриваемом случае), может возникнуть правовая неопределенность в отношении условий трудовой деятельности руководителя общества. Между тем такие условия и составляют содержание трудового договора с работником.

Безусловно, в случае, когда права и обязанности работодателя в отношениях с лицом, наделенным полномочиями единоличного исполнительного органа (директора) общества, осуществляет то же лицо в качестве единственного участника этого общества, будет некорректным утверждать, что незаключением трудового договора общество нарушает трудовые права руководителя. Однако, учитывая все изложенное выше, полагаем, что трудовой договор с директором общества заключить все же необходимо во избежание в будущем негативных последствий для самого руководителя.

Отметим, что в одном из последних по времени появления разъяснений, размещенных на информационном портале Роструда "Онлайнинспекция.РФ", высказано мнение, не совпадающее с изложенной выше позицией этого ведомства, а именно указано, что единственный учредитель компании, выполняющий функции директора, должен заключить трудовой договор, поскольку ТК РФ не содержит норм, запрещающих применение его общих положений к отношениям между обществом и его руководителем - единственным участником (учредителем) этого общества (смотрите материал: "Вопрос: Может ли быть заключен трудовой договор с директором, если он же является единственным учредителем компании? Если нет, то каким образом идет начисление заработной платы, на основании чего она начисляется? (информационный портал Роструда "Онлайнинспекция.РФ", апрель 2016 г.)").

Что касается должностной инструкции, отметим, что ее обязательное составление нормами трудового законодательства не предусмотрено. В письме от 09.08.2007 N 3042-6-0 Роструд отметил, что само по себе отсутствие должностной инструкции не должно расцениваться как нарушение трудового законодательства и влечь за собой ответственность, однако может иметь негативные последствия в виде принятия работодателем незаконных решений в связи с ее отсутствием. Так, отсутствие должностной инструкции в отдельных случаях препятствует работодателю осуществить обоснованный отказ в приеме на работу (поскольку именно в ней могут содержаться дополнительные требования, связанные с деловыми качествами работника), объективно оценить деятельность работника в период испытательного срока, распределить трудовые функции между работниками, временно перевести работника на другую работу, оценить добросовестность и полноту выполнения работником трудовой функции.

С учетом изложенного полагаем, что обществу следует самостоятельно оценить необходимость разработки должностной инструкции директора общества. Если права и обязанности руководителя будут исчерпывающим образом описаны в трудовом договоре, полагаем, что такая инструкция в отношении должности директора общества может не составляться.

Энциклопедия решений. Должностная инструкция.

Ответ подготовил:
Эксперт службы Правового консалтинга ГАРАНТ
Ерин Павел

Контроль качества ответа:
Рецензент службы Правового консалтинга ГАРАНТ
Воронова Елена

Материал подготовлен на основе индивидуальной письменной консультации, оказанной в рамках услуги Правовой консалтинг.
*(1) Смотрите также материал:

Вопрос: Нужно ли заключать трудовой договор, когда единственный участник общества является его единоличным исполнительным органом - генеральным директором? (информационный портал Роструда "Онлайнинспекция.РФ", март 2016 г.).